Главная / Новости / У должника есть доля в другом обществе: Как безопасно приобрести актив на публичных торгах?

У должника есть доля в другом обществе: Как безопасно приобрести актив на публичных торгах?

Подписаться на новости
Доля компании может быть выгодным лотом на публичных торгах имущества должника. Но покупатель рискует получить иск от других участников или вовсе не зарегистрировать сделку. Как минимизировать риски — в статье.
Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Права владения должником долями в уставных капиталах других фирм тоже входят в конкурсную массу (ст. 131 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — Закон № 127-ФЗ).

После приобретения на публичных торгах доли в уставном капитале общества у приобретателя могут возникнуть сложности, связанные с регистрационными действиями и возможностью стать полноправным участником общества.

Рисковые точки покупки актива на публичных торгах

Действующее законодательство не содержит каких-либо изъятий из общих правил приобретения доли в уставном капитале третьим лицом на публичных торгах в процедуре конкурсного производства.

Нотариальная форма купли-продажи доли в ООО

Договор купли-продажи доли в уставном капитале общества требует нотариального удостоверения. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)).

В Законе № 14-ФЗ есть исключения, когда соблюдать нотариальную форму сделки не нужно (п. 18 ст. 21, п. 4–6 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Однако в перечне исключений нет такого основания освобождения от совершения нотариальной сделки, как заключение договора купли-продажи на публичных торгах.

Нотариус, осуществляя нотариальные действия, обязан разъяснять сторонам юридические последствия совершаемых ими сделок. Кроме того, нотариус полномочен свидетельствовать сделки, совершаемые сторонами в соответствии с нормами действующего права. Соответственно, при регистрации договора купли-продажи доли в уставном капитале нотариус обязан проверить полномочия лиц, совершающих нотариальную сделку, а также наличие всех необходимых корпоративных одобрений. Кроме того, он должен проверить наличие согласия иных участников общества на вхождение в состав общества нового собственника и соблюдение преимущественного права покупки. При отсутствии необходимого комплекта документов нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия1.

1. абз. 3 ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС 11.02.1993 № 4462–1)

Преимущественное право покупки доли другими участниками

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. Условия сделки в этом случае зависят от положений устава. Цена реализации доли может быть равна цене предложения третьему лицу или отличаться от нее. Возможен и другой порядок преимущественной покупки доли или части доли2.

2. п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ

Таким образом, при реализации доли должника в уставном капитале другого общества нарушаются права иных участников общества на преимущественное приобретение доли. Соответственно, такой участник имеет право обратиться в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя.

Правда, суды обычно отказывают истцам в удовлетворении требований о переводе на них прав и обязанностей покупателя. Истец не принимал участия в публичных торгах, согласия на приобретение доли по цене, сформированной на торгах, не давал. Соответственно, истец заведомо отказался от реализации своего преимущественного права3. В этом случае участник общества может принять участие в публичных торгах должника и выкупить выставленную на торги долю по цене, сформированной на торгах.

3. определение ВС от 28.08.2017 по делу № А76-16187/2016

Согласие других участников общества

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества на публичных торгах права и обязанности участника общества переходят с согласия участников общества4.

4. п. 9 ст. 21 Закона № 14-ФЗ

Последствия неполучения согласия участников общества: доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения такого согласия5. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период.

5. п. 5 ст. 23 Закона № 14-ФЗ

Запрет на отчуждение доли в уставе общества

В уставе общества может содержаться запрет на отчуждение доли третьим лицам6. В случае отчуждения доли в уставном капитале общества третьим лицам с нарушением такого запрета участник или участники общества либо само общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли обществу. Общество, в свою очередь, обязано выплатить лицу действительную стоимость доли.

6. п. 2 ст. 21 Закона № 14-ФЗ

Во втором и третьем случаях несоблюдение положений закона приравнивается к добровольному выходу участника из состава общества.

Возможные сценарии сделки по приобретению доли должника на торгах

Все негативные сценарии, с которыми может столкнуться приобретатель доли в уставном капитале другого общества на публичных торгах, так или иначе приводят к тому, что договор купли-продажи доли в уставном капитале общества не будет заключен в нотариальной форме и, соответственно, приобретатель такой доли не сможет стать участником общества.

Не было согласия других участников общества, и управляющий вернул деньги покупателю

Нотариус должен удостовериться в том, что все формальные и корпоративные процедуры сторонами соблюдены. Это относится и к получению согласия других участников общества на переход доли к приобретателю в результате публичных торгов, и к отсутствию уставного запрета на отчуждение доли третьему лицу без согласия иных участников, а также к соблюдению преимущественного права покупки.

Приобретатель доли в уставном капитале общества обратился в суд с требованием о признании действительным и исполненным договора купли-продажи доли, приобретенной на публичных торгах. Истец требовал передать ему долю. В рамках этого дела самим обществом был заявлен встречный иск о передаче спорной доли обществу. Суды всех инстанций отказали как в первоначальном, так и во встречном исковом заявлении. Остальные участники общества не дали согласия на переход доли к приобретателю доли на торгах. Соответственно, заключить договор купли-продажи в нотариальной форме также не представлялось возможным. Поэтому государственная регистрация изменений в ЕГРЮЛ не состоялась. Конкурсный управляющий должника вернул денежные средства покупателю.

Отказывая во встречном исковом заявлении, суды исходили из того, что на момент рассмотрения спора конкурсным управляющим и вторым участником общества были полностью соблюдены все корпоративные процедуры и спорная доля была реализована с соблюдением преимущественного права продажи второму участнику, денежные средства поступили в конкурсную массу должника, все необходимые регистрационные действия были проведены7.

В этом деле сложилась благоприятная ситуация для приобретателя имущества, которому арбитражный управляющий добровольно вернул уплаченные денежные средства. Однако такие ситуации — скорее исключение, чем повсеместное явление.

Сделка не состоялась, но управляющий деньги не вернул

А что делать в ситуации, когда денежные средства конкурсным управляющим уже распределены, а сделка между приобретателем доли и обществом не состоялась?

В данном случае слабым звеном, конечно, является приобретатель доли в уставном капитале общества. У приобретателя доли на публичных торгах есть правовые механизмы защиты и восстановления своего нарушенного права: например, он может обратиться в суд с иском о выплате ему действительной стоимости доли. Однако может сложиться такая ситуация, при которой определенная по результатам торгов и оплаченная приобретателем стоимость доли в обществе превысит полученную им от общества действительную стоимость доли8. Непонятно, как быть с разницей. Как один из возможных вариантов можно рассмотреть обращение несостоявшегося участника общества к другим участникам с исковым заявлением о компенсации стоимости понесенных затрат, связанных с приобретением доли на торгах9.

В основном второй участник общества обращается в суд с исковыми требованиями к приобретателю доли и арбитражному управляющему о переводе на себя прав и обязанностей покупателя. По одному делу суд пришел к выводу, что заявленные исковые требования о переводе на истца прав и обязанностей покупателя являются правомерными и подлежат удовлетворению в полном объеме. При этом приобретатель не лишен права обратиться к истцу с требованием о выплате действительной стоимости доли10. То есть долю в уставном капитале общества у приобретателя забрали, а про компенсацию забыли.

По другому делу суд также удовлетворил заявленные исковые требования истца и признал за истцом как вторым участником общества право на реализованную долю. Суд согласился, что арбитражный управляющий нарушил п. 9 ст. 21 Закона № 14-ФЗ. Суд отметил, что само по себе присутствие второго участника общества на собрании кредиторов должника с повесткой дня о реализации принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества не свидетельствует о его согласии на переход прав и обязанностей участника общества к приобретателю доли. Также это не означает, что согласие не должно быть получено в установленном законом порядке после проведения публичных торгов11.

11. постановление 18ААС от 12.09.2019 по делу № А76-16285/2016

Участник знал о торгах, но не участвовал в них

По вопросу соблюдения преимущественного права других участников общества при реализации доли в уставном капитале существует и иная судебная практика.

Истец обратился в арбитражный суд с исковыми требованиями о переводе на себя прав и обязанностей покупателя доли в размере 19,27 процента уставного капитала ООО. По мнению истца, при реализации доли на публичных торгах было допущено нарушение прав истца на преимущественную покупку. Суды всех инстанций в удовлетворении заявленных исковых требований отказали в полном объеме.

При реализации имущества общества, признанного банкротом, действует особый порядок. Доля в уставном капитале другого общества, принадлежащая обществу-банкроту, входит в состав имущества последнего, и на нее распространяется тот специальный порядок, который императивно установлен законодательством о банкротстве. Иной порядок применять нельзя. Продажа имущества должника, в отношении которого открыто конкурсное производство, возможна лишь в порядке, предусмотренном ст. 139 Закона № 127-ФЗ. Цель таких торгов — получение максимальной выручки от реализации имущества должника. Данная цель не входит в противоречие с правилом о принадлежности участнику общества права преимущественной покупки доли. Реализация права преимущественной покупки доли участником общества возможна после проведения торгов и по цене не ниже сформировавшейся по итогам этих торгов. Для обеспечения этого права необходимо уведомить участника общества о сформировавшейся в ходе проведения торгов цене продажи, и если по прошествии установленного срока участник не реализует свое преимущественное право покупки, то такое право прекращается и покупателем доли признается победитель торгов.

Истец в торгах не участвовал, согласия приобрести долю в составе выставленного на продажу имущества по цене, сформированной в ходе торгов, не заявил. При этом истец как конкурсный кредитор должника знал о проводимых торгах, имел реальную возможность реализовать преимущественное право покупки доли путем участия в них. Между тем приобретатель доли реализовал преимущественное право на приобретение спорной доли посредством участия в торгах через агента. Соответственно, истец не доказал, что он имеет преимущество в приобретении доли перед другим участником общества12. Аналогичные выводы есть в других делах13.

Важно, что второму участнику общества, в котором подлежала реализации доля должника, было известно о намеченных торгах, но при этом второй участник не предпринял действий, направленных на обозначение своего желания приобрести долю по цене, установленной на торгах (не принял участия в торгах).

В рамках другого дела суд пришел к выводу, что такой способ защиты права преимущественной покупки, который есть в п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ, применяется для названных законом случаев и в отношении указанных конкретных предметов закупки. Для покупок, осуществляемых на торгах, действующее гражданское законодательство, исходя из сущности торгов (публичности, привлечения к участию как можно большего числа лиц и т. д.), признало необходимым установить специальный способ защиты — оспаривание торгов. Несмотря на то что при проведении торгов конкурсный управляющий нарушил преимущественное право продажи и были нарушены права истца, суд пришел к выводу, что восстановить свои права истец может только при оспаривании торгов. В связи с тем, что торги оспорены не были, суд отказал истцу в переводе на него прав и обязанностей покупателя14.

Как избежать негативных последствий сделки

Можно посоветовать соблюдать целый комплекс мероприятий для нивелирования негативных последствий для всех участников взаимоотношений.

Арбитражному управляющему:

  • направить другому участнику общества, в котором планируется реализация доли должника, не менее чем за 30 дней до предполагаемой даты проведения торгов уведомления с информацией о стоимости доли должника, подлежащей реализации, и предложением воспользоваться преимущественным правом покупки доли;
  • после проведения торгов и определения победителя направить второму участнику уведомление о необходимости предоставить согласие на вхождение в состав общества победителя торгов.

Участнику общества:

  • акцептовать оферту, направленную арбитражным управляющим, либо — в случае отсутствия таковой — принять участие в торгах.

Приобретателю доли:

  • проверить весь комплект документов в отношении общества, доля в котором планируется к приобретению;
  • заручиться согласием другого участника общества на свое вхождение в состав общества.

В любом случае приобретатель доли находится в более слабом положении по сравнению с другими участниками правоотношений. Если что-то пойдет не по плану, то приобретатель доли может требовать выплаты ему действительной стоимости доли с компенсацией всех понесенных на приобретение доли в уставном капитале расходов. Все это требует больших временных затрат и материальных издержек.

Приобретателю доли всегда необходимо проводить финансово-правовой анализ состояния общества, в котором он планирует приобретать долю, в совокупности с тем обстоятельством, что доля приобретается на публичных торгах банкрота и отсутствуют какие-либо послабления для оформления сделки купли-продажи доли.

Примеры из практики

Суть спора Итог Судебный акт
О переводе на истца прав и обязанностей покупателя в связи с нарушением права преимущественной покупки В удовлетворении требования отказано, поскольку банк в торгах не участвовал, хотя знал об их проведении, согласия на приобретение доли не заявил Постановления АС Северо-Западного округа от 08.11.2018 по делу № А56-118187/2017АС Уральского округа от 03.05.2017 по делу № А76-16187/2016АС Северо-Западного округа от 30.07.2018 по делу № А56-68973/2017
Об обязании передать обществу долю, реализованную конкурсным управляющим В удовлетворении требования отказано, поскольку истцу было известно о проведении торгов, однако он не участвовал в них Постановление АС Северо-Западного округа от 30.07.2018 по делу № А56-68973/2017
О переводе прав и обязанностей приобретателя по договору купли-продажи акций ЗАО Требование удовлетворено, поскольку реализация имущества должника в рамках банкротства не аннулирует специальных норм о преимущественном праве приобретения акционерами ценных бумаг, отчуждаемых другими акционерами Постановление АС Северо-Западного округа от 01.11.2017 по делу № А26-10502/2016
О признании преимущественного права покупки долей и переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи В удовлетворении требования отказано в связи с пропуском срока, а также отсутствием доказательств наличия возможности возместить затраченные на покупку доли средства Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.08.2013 по делу № А32-12010/2012
О признании недействительным договора купли-продажи доли и применении последствий его недействительности В удовлетворении требования отказано, поскольку договор купли-продажи доли без нотариального удостоверения ничтожен, сумма оплаты доли возвращена покупателю Постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2015 по делу № А73-1557/2015
О признании незаконным внесения в ЕГРЮЛ сведений об участнике общества, признании права ООО на долю в уставном капитале В удовлетворении требования отказано, поскольку истец избрал ненадлежащий способ защиты права; признание права ООО на долю не повлечет восстановления нарушенного права истца Постановление ФАС Поволжского округа от 08.04.2013 по делу № А57-12629/2012
Об обязании конкурсного управляющего заключить договор купли-продажи доли с победителем торгов Требование удовлетворено, поскольку второй участник, имеющий преимущественное право покупки доли, имел возможность реализовать его путем участия в торгах Постановления 1ААС от 25.05.2018 по делу № А11-9171/2017от 25.05.2018 по делу № А11-9173/2017, от 12.02.2016 по делу № А11-6021/2012
О переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли в уставном капитале ООО Требование удовлетворено, поскольку организатор торгов не направил участникам общества извещение об их проведении за 30 дней Постановления 9ААС от 27.06.2019 по делу № А40-4931/1914ААС от 20.12.2016 по делу № А13-3486/2016

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26