Главная / Практика / Процедура банкротства поменяет «спонсора». Надуманные ли риски "серой" ЛИКВИДАЦИИ предприятий?

Процедура банкротства поменяет «спонсора». Надуманные ли риски "серой" ЛИКВИДАЦИИ предприятий?

Процедура банкротства поменяет «спонсора»
Не исключено, что вскоре руководителям и учредителям придется лично нести ответственность за прекращение деятельности финансово несостоятельных компаний. В частности, ликвидация предприятий будет проводиться за их счет. Такой вывод напрашивается из обнародованных накануне Счетной палатой результатов проверки эффективности использования средств, выделенных на проведение процедур банкротства, ликвидации предприятия.
Количество отсутствующих должников растет из года в год, отметила в отчете Коллегия главного аудиторского ведомства. В условиях действующего законодательства только на ликвидацию компаний — банкротов потребуется около восьми лет и 5 миллиардов рублей. Все это свидетельствует о чрезмерной сложности, затратности и неэффективности существующей процедуры, констатировали сотрудники Счетной палаты.
Другая причина столь плачевного положения – упрощенный порядок регистрации компаний, который позволяет с минимальными затратами создавать фирмы-однодневки, постоянно пополняющие ряды отсутствующих должников. Исправить положение можно, переписав действующий закон о банкротстве таким образом, чтобы руководители и учредители «брошенных» фирм не только не освобождались от ответственности за неуплату налогов, но и сами оплачивали ликвидацию предприятий (банкротов).
Соответствующее информационное письмо Счетная палата направила в правительство и Федеральное собрание.
———————————————————————————-
Надуманные ли риски "серой" ЛИКВИДАЦИИ предприятий? Регистрация компании в квартире.
Ликвидация предприятий.
Основными недостатками всех схем так называемой «альтернативной» ликвидации является то, что ликвидируемые фирмы по-прежнему продолжают оставаться объектами правонарушений и накапливать санкции. Таким образом рекламируемый, как «простой и эффективный» метод избавления от ненужного юрлица, предстает в виде лотереи. Проще говоря, в любой момент, если не повезет, бывшие генеральный директор и учредители могут быть привлечены к ответственности за нарушения, допущенные в период исполнения полномочий.
1. Замена директора, бухгалтера, учредителя
Самый легкий и дешевый метод, предлагаемый «серыми» ликвидаторами – это смена директора, бухгалтера и учредителей предприятия. Основным недостатком является то, что при этой схеме никто не снимает ответственность с прежних директоров, и учредителей за период их работы. По всем совершенным сделкам и накопленным долгам в период Вашей деятельности субъектом правонарушения все равно остаетесь Вы и следовательно к ответственности могут привлечь именно Вас. При этом не надейтесь, что новые руководители с энтузиазмом примут всю ответственность на себя, при первой внимательной проверке со стороны правоохранительных органов новые учредители и директора, выгораживая себя, будут отрицать факт получения бухгалтерской документации и указывать на притворность совершенной сделки по продаже фирмы.
2. Реорганизация путем слияния или присоединения
Следующий по популярности метод «серых» ликвидаторов — это реорганизация в форме слияния (присоединения), иногда с региональной компанией. Бытует мнение, что данный способ более надежен и безопасен, чем рассмотренный нами выше. Давайте разберемся. В заблуждение вводит то, что предприятие после реорганизации будет исключено из ЕГРЮЛ, но совершенно упускают из вида, что при реорганизации все права и обязанности Вашего предприятия будут переданы вновь создаваемому юридическому лицу. Где учредителями этого лица будут выступать участники реорганизуемых предприятий (ст. 52 ФЗ «Об ООО», ст.15 ФЗ «Об АО»), то есть Вы, пытаясь избавиться от своего предприятия, станете участником другого! Могут предложить перед, или после реорганизации заменить директора и учредителей, но слияние или присоединение – это самый худший из «альтернативных» методов ликвидации, поскольку в результате при рисках первого вида «серой» ликвидации добавляются еще риски других клиентов, которые слились с этой фирмой до или после Вас. Чем больше будет таких желающих, тем выше вероятность, что кого-то из них будут с пристрастием проверять и цепочка приведет к Вам. Фискальные или правоохранительные органы, случайно или намеренно, могут потянуть за старые ниточки и заинтересоваться прежним состоянием организации. Начнут беспокоить бывшего генерального директора, учредителей… Полученное свидетельство о ликвидации не дает никакой защиты интересов собственника. Вам это нужно?
3. Реорганизация путем выделения
Одна из предлагаемых "серыми" ликвидаторами разновидностей реорганизации – выделение из состава Вашей организации новой. Ей передается вся или большая часть кредиторской задолженности и иногда низколиквидные активы. Дальше старая фирма, избавившись от долгов ликвидируется «альтернативными» методами в разных вариациях, иногда даже ликвидируется в установленном порядке. Некоторые «специалисты» рекомендуют поступить даже наоборот: выделить новую фирму и передать ей не долги, а ценные активы (имущество), а затем ликвидировать серыми методами компанию, получившую пассивы (обязательства). К разочарованию дельцов все эти схемы очень наглядно демонстрируют истинные намерения собственников реорганизованной фирмы, их действия легко квалифицируются по статьям Уголовного кодекса РФ. Схемы сегодня очень хорошо известны правоохранительным органам, по ним разработаны методологии и уже имеется обширная практика выявления и привлечения к ответственности. То, что легко сходило с рук еще пять лет назад сегодня совершенно недопустимо.
4. Смена юрисдикции на другой, географически удаленный регион
Другое заблуждение заключается в том, что осуществив реорганизацию в форме слияния с предприятием находящимся в другом регионе РФ, прекратившее деятельность предприятие будет выведено из-под юрисдикции фискальных органов Москвы или Московской области. Вновь создаваемое предприятие приобретает права и обязанности реорганизуемых компаний и если у налоговых органов Москвы или области возникнет интерес к Вашим долгам, поверьте, они Вас найдут. Не говоря уже про правоохранительные органы, где с давних времен отлажена и функционирует по всей стране система отдельных поручений.
———————————————————————————-
ПОПУЛЯРНЫЕ ВОПРОСЫ
Вопрос: Что происходит с долгами после процедуры банкротства?
Ответ: После завершения процедуры банкротства все обязательства (долги) компании будут считаться погашенными на основании Закона и определения суда. К руководству и к самой компании впоследствии будет невозможно предъявить претензии.
Вопрос: Почему ликвидация через банкротство не так широко предлагается на рынке, как «альтернативные» методы?
Ответ: Этот сектор достаточно жестко и формально зарегулирован государством, в настоящее время действует третья редакция ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а в Госдуме рассматривается уже четвертая, принято большое количество подзаконных нормативных актов Правительством РФ, Министерством экономического развития и торговли, Минюстом, Федеральной Регистрационной Службой, Федеральной Налоговой Службой и т.д. Судебную правоприменительную практику во многом разъясняют информационные письма Высшего арбитражного суда и пр. Раньше, чтобы иметь возможность заниматься банкротством, нужно было иметь лицензию, сейчас ее заменили саморегулированием под надзором ФРС России и обязательной государственной аттестацией арбитражных управляющих. Механизм банкротства сложен как с юридической и экономической стороны, так и с точки зрения практики правоприменения, лишь опытные специалисты, многие ведущие деятельность более 10 лет могут обеспечить Ваши интересы.
Вопрос: Чем объясняется низкая стоимость Ваших услуг?
Ответ: Мы являемся непосредственными исполнителями процедуры, большинство наших сотрудников являются аттестованными арбитражными управляющими, объединенными в саморегулируемую организацию, поэтому нам не приходится кого-либо привлекать со стороны.
Вопрос: Если я уничтожу все бухгалтерские документы – это будет решением всех моих проблем?
Ответ: Статья 31 Налогового кодекса РФ позволяет налоговым органам «определять суммы налогов, подлежащих внесению налогоплательщиком а бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющихся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случае непредставления в течение более 2-х месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов или с нарушением установленного порядка».
Вопрос: Какая ответственность может быть на меня возложена как на директора (учредителя, бухгалтера)?
Ответ: Уголовный кодекс содержит целый раздел, посвященный преступлениям в сфере экономики и достаточно статей, которые могут быть применены именно к Вам. В частности, уголовная ответственность руководителя, главного бухгалтера и собственника (если его указания привели к образованию долгов) может наступить в случаях:
Уклонения от уплаты налогов и (или) сборов с организации (Статья 199);
Неисполнения обязанностей налогового агента (Статья 199.1);
Сокрытия денежных средств либо имущества организации, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (Статья 199.2).
Вопрос: Что такое «серая» ликвидация?
Ответ: Ликвидация юридических лиц регулируется статьями 61-65 Гражданского кодекса РФ. В статье 61 прямо указывается, что если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только через процедуру банкротства. В статье 63 указывается, что ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Все другие схемы так называемой «ликвидации» считаются «серыми», так как прямо противоречат Гражданскому кодексу РФ.
! ВНИМАНИЕ !
Вариант ликвидации предприятия, который предлагает наш центр Вам — перевод предприятия на наших учредителей с заменой генерального директора и главного бухгалтера на иностранную управляющую компанию. Суть заключается в том, что права и обязанности учредителей ликвидируемой фирмы переходят нашим учредителям, назначается новый генеральный директор и бухгалтер. Главный плюс такой ликвидации — небольшие сроки и стоимость. Суть такого перевода заключается в том, что по законодательству РФ ответственность за деятельность организации несет Генеральный директор и бухгалтер (в финансовом плане), а в специально предусмотренных случаях и учредитель. После осуществления сделки купли-продажи вся ответственность переходит на наших учредителей и руководящих сотрудников. Вы же получаете полный комплект документов, подтверждающих, что предприятие Вами продано и назначен новый директор.
—————————————————————————————
И еще …про ЛИКВИДАЦИЮ компаний
У владельцев фирм может быть множество причин, чтобы закрыть их. Некоторые руководители, например, таким образом оптимизируют денежные и товарные потоки организации или даже уходят от долгов. Прекратить работу компании можно несколькими способами. Какой из них выбрать? Можно ли избежать рисков, которые фирма и ее владельцы несут при ликвидации? Ответы на эти вопросы вы найдете в статье.
Начнем с того, что при определенных условиях ликвидировать предприятие могут в обязательном порядке. Это произойдет, если:
1.число участников после регистрации ООО или ЗАО превысит 50 человек. У фирмы будет год для того, чтобы изменить свою организационно-правовую форму на ОАО или сократить количество участников. В противном случае общество должно быть ликвидировано в судебном порядке (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 3 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО);
2.уставный капитал компании в течение года с момента ее государственной регистрации не был оплачен полностью. Тогда организация должна официально зарегистрировать уменьшение уставного капитала до фактически оплаченного размера или принять решение о своей ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона об ООО).
Понятно, что у собственников может быть множество причин закрыть фирму. Один из самых распространенных поводов – крупная кредиторская задолженность компании перед поставщиками или бюджетом.
Существует множество вариантов ликвидации компаний: самостоятельно или с помощью юридической компании, быстро или в течение длительного времени, дешево или с большими сопутствующими затратами. Наконец, фирму можно закрыть законно или с угрозой наказания, вплоть до уголовного преследования.
«Спящая красавица» – не сказка
16 ноября 2005 года ФНС издала приказ № САЭ-3-09/591@ «Об организации работы налоговых органов по исключению юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц». Руководствуясь этим документом, контролеры начали массовые проверки компаний. В результате инспекторы обнаружили огромное количество «спящих» фирм. Такие организации были формально зарегистрированы, но реально не работали, не имели активов и не сдавали отчетность. Как сообщил в интервью агентству «Интерфакс-АФИ» начальник Управления государственной регистрации и учета юридических и физических лиц ФНС Сергей Дуканов, на текущий момент его ведомство планирует закрыть свыше 122 000 «пустых» компаний. А к концу года из ЕГРЮЛ должны исключить еще 600 000 организаций.
Лексикон инспекторов пополнился новым термином – «пассивная ликвидация». Однако не только контролеры спешат избавиться от «мертвых» компаний. Учредившие их предприниматели также, как правило, не против расстаться с ними.
Фирмы-однодневки, которые создают для разовых и не вполне законных сделок, обычно закрывают так. Все имущество компании передают по договорам займа или купли-продажи с отсрочкой платежа другим фирмам, а сотрудников увольняют. Затем компанию «бросают» с непогашенными долгами на балансе.
Таким образом, собственникам «спящих» фирм с крупными долгами крайне выгодна «массовая» ликвидация предприятий. Ведь компанию «вычеркнут» из ЕГРЮЛ, не образуя ликвидационную комиссию без налоговой проверки, наконец без расчетов с кредиторами. Немаловажен и тот факт, что всю процедуру государство проведет за свой счет.
Однако этот способ, при всей его простоте и эффективности, имеет серьезные недостатки. Дело в том, что статья 61 Гражданского кодекса не предусматривает возможности ликвидировать компанию, лишь исключив ее из госреестра по решению инспекции. Более того, без решения учредителей фирму можно закрыть только в судебном порядке. Следовательно, «спящая» организация не сможет уйти от своих обязательств даже после исключения ее из ЕГРЮЛ.
В статье 22 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сказано, что компании, чьих должников «вычеркнули» из реестра, могут обжаловать это решение в течение года с момента, когда им стало известно о нем. То есть исключение из реестра – обратимая операция. А значит, «брошенная» компания остается потенциальным объектом для судебных исков кредиторов, в том числе для требований о принудительном банкротстве.
Итак, пассивная ликвидация компаний – дешевый, быстрый, но неэффективный способ решения проблем фирмы с долгами. Зачастую компании лучше ликвидироваться через суд или пройти через финансовое оздоровление, чем просто отказаться исполнять свои обязательства перед кредиторами.
Что говорит кодекс?
Любая организация может ликвидироваться в добровольном порядке (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Гражданский кодекс подробно описывает эту процедуру. Если владельцы решили закрыть компанию, они обязаны сделать следующее: сообщить об этом кредиторам. Контрагенты имеют право в течение двух месяцев с момента получения этой информации предъявить свои требования к обществу; в трехдневный срок уведомить налоговую инспекцию о принятом решении; провести инвентаризацию имущества в соответствии с требованиями статьи 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Особенность ликвидации по Гражданскому кодексу состоит в следующем. Фирму исключат из ЕГРЮЛ и спишут все ее обязательства только после того, как она полностью рассчитается с бюджетом и остальными кредиторами.
Также компании предстоит пройти обязательную выездную налоговую проверку, независимо от того, когда и при каких обстоятельствах она проходила в последний раз (ст. 87, 89 НК РФ). Суммы налогов и пеней, которые инспекторы начислят по ее результатам, нужно обязательно заплатить.
Даже если контролеры уложатся с налоговой проверкой в установленные сроки, она займет не менее двух, а если организация крупная – трех месяцев. Примерно такое же время займет сверка расчетов со всеми кредиторами и дебиторами, продажа ликвидного имущества компании и составление промежуточного ликвидационного баланса.
После того как все организационные процедуры будут завершены, фирма должна приступить к расчетам с кредиторами. Порядок погашения долгов прописан в статье 64 Гражданского кодекса. Погасить задолженность перед учредителями компания может лишь в последнюю очередь.
Завершив расчеты, организация имеет право составить ликвидационный баланс и подать заявление на регистрацию ликвидации по форме № Р16001 (утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439).
На практике процесс добровольной ликвидации компании длится от полугода до полутора лет. При этом он будет достаточно затратным для собственников – им придется оплатить услуги аудиторов и юристов.
Банкротство – тоже выход
Возможна следующая ситуация. Владельцы хотят закрыть фирму в судебном порядке. Но у компании недостаточно средств, чтобы рассчитаться по обязательствам.
В таком случае оптимальным выходом будет начать процесс банкротства. Нередко руководители фирм считают этот путь слишком длительным и сложным. Но это не всегда так. Сокращенная процедура «банкротство ликвидируемого должника» может помочь абсолютно законно навсегда расстаться с небольшой фирмой, даже если у нее есть долги. Такой вывод следует из пункта 1 статьи 124 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).
Процесс банкротства проходит по определенному сценарию. Сначала, как и по Гражданскому кодексу, собственники фирмы принимают решение о ее добровольной ликвидации и формируют ликвидационную комиссию. После этого они должны подать соответствующее заявление в инспекцию и сообщить о ликвидации компании в журнале «Вестник государственной регистрации». Налоговая выдаст организации свидетельство, которое подтверждает начало ее ликвидации. Затем фирме необходимо составить реестр кредиторов, из которого будет видно, что она не в силах полностью рассчитаться по их требованиям. На основании этой бумаги организация может подать в арбитражный суд заявление о банкротстве. К документу необходимо приложить бумаги, которые подтвердят бедственное положение компании, в том числе справки из Росрегистрации, ИФНС и банков. Обратите внимание: с момента объявления о начале ликвидации и до обращения в суд должно пройти два месяца.
Рассмотрев заявление и приложения к нему, арбитражный суд, скорее всего, объявит фирму банкротом и начнет конкурсное производство. В течение месяца после размещения соответствующей публикации в печати все кредиторы фирмы (включая ИФНС) вправе предъявить к ней претензии.
Одновременно судьи назначат конкурсного управляющего. На него возложат все обязанности по ликвидации компании. Срок конкурсного производства не должен превышать года (п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве). В отдельных случаях он может быть продлен еще на шесть месяцев. На практике обычно удается завершить все процедуры за полгода.
Конкурсное производство подразумевает финансовый анализ работы компании за последние два года. К этому процессу привлекают аудиторов. Их отчет должен подтвердить, что банкротство не было преднамеренным. Инспекторы также проведут проверку – налоговую. Однако их требования внесут в реестр в порядке «общей очереди», то есть наравне с другими кредиторами.
После того как все процедуры банкротства будут окончены, конкурсный управляющий направит в инспекцию определение о завершении конкурсного производства. Через пять дней налоговая долж- на выдать учредителям свидетельство об исключении компании из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 149 Закона о банкротстве). Не оплаченная в ходе конкурсного производства кредиторская задолженность с этого момента будет считаться погашенной.
Безусловно, банкротство – эффективный способ ликвидации компании. Однако, чтобы его применить, компании потребуется квалифицированная юридическая поддержка. Если начать процедуру без должной подготовки, неожиданно для владельцев она может окончиться не закрытием фирмы, а, например, мировым соглашением с кредиторами. В этом случае суд, вполне возможно, назначит компании процедуры финансового оздоровления, что может не совпадать с планами учредителей.
Закрыть фирму поможет посредник
Менеджерам, которые ограничены во времени, но не желают рисковать, просто «бросив» фирму, могут помочь юридические компании. Последние, как правило, предлагают ликвидировать предприятие быстро и дешево, «в том числе с долгами». Юр.фирмы закрывают компании так:
меняют генерального директора, главного бухгалтера и учредителей фирмы на «подставных» (номинальных) граждан;
изменяют местонахождение компании с последующей перерегистрацией в другом регионе;
присоединяют ненужную организацию к фирме-однодневке.
Каждый из названных сценариев посредник реализует с помощью серии гражданско-правовых сделок. Так, фирму-клиента лишают имущества, меняют в ней руководство, продают ее акции. Посредники также обязуются зарегистрировать изменения и оформить необходимые документы. Вся процедура занимает, как правило, не больше нескольких дней. Также быстро происходит регистрация документов в ФНС или ФСФР. По ее завершении услугу ликвидации предприятия считают оказанной.
Зачастую предприниматели, снимая с себя полномочия генерального директора, совершенно уверены в том, что они защищены от возможных претензий государственных структур и кредиторов. К сожалению, на деле это далеко не так.
Суть услуг юр.фирм-посредников – вовсе не официальная ликвидация компании. Они только оформляют документы, которые переносят ответственность за действия реального руководства фирмы на сторонних граждан. Новыми «хозяевами» компании становятся, как правило, люди без определенного местожительства (бомжи) или фирмы-однодневки. Организации также могут перерегистрировать по утерянным паспортам или документам умерших людей.
Сделки, заключенные таким образом, не имеют экономического содержания и направлены исключительно на уход от исполнения обязательств. Значит, они могут причинить вред бывшим контр-агентам. Статья 10 Гражданского кодекса защищает права кредиторов, которые нарушены действиями должника. Она позволяет им оспорить переход обязательств от реального руководства к подставным владельцам в судебном порядке.
Результаты обращения в юр.фирму могут быть неожиданными еще по одной причине. В последнее время государство активно борется с фиктивной заменой участников и руководителей фирм. Так, инспекторы регистрируют изменения в уставных документах организаций только после тщательной проверки. Контролеры хотят убедиться в том, что:
предполагаемое расположение компании не внесено в списки адресов массовой регистрации фирм;
информация о заявителях и новых участниках реальна.
Если проверяющие предположат, что поданные сведения недостоверны, они вправе не регистрировать изменения. Кроме того, инспекторы обязаны направить полученные данные в правоохранительные структуры. Продолжить процедуру перерегистрации компания сможет, только если обжалует действия контролеров в суде.
Как правило, посредники, рекламируя свои услуги, не упоминают об их возможных негативных последствиях. Более того, чтобы сэкономить, фирмы-исполнители могут «забыть» зарегистрировать в налоговой службе некоторые важные изменения. А значит, дешевизна «поточной» ликвидации не сможет окупить ее риски.
Cобственникам «спящих» фирм с крупными долгами крайне выгодна «массовая» ликвидация предприятия. Ведь компанию «вычеркнут» из ЕГРЮЛ, не образуя ликвидационную комиссию.
Ликвидация обратима?
В некоторых случаях владельцы организации могут передумать и отменить решение о ликвидации предприятия. Это возможно, так как законодательство не содержит норм, которые бы запрещали организации возобновить работу. К сожалению, там также нет указаний, как остановить процедуру ликвидации предприятия.
Столичные инспекторы в письме УМНС по г. Москве от 4 сентября 2003 г. № 11-14/48234 советуют учредителям поступить так. Им необходимо составить решение об отмене ликвидации предприятия. Кроме того, собственникам придется заполнить заявление по форме № Р14001 «О внесении изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица» и сдать его в инспекцию. Она должна выдать предпринимателям соответствующее свидетельство.
О налогах забывать нельзя
Немаловажная задача для ликвидации компании – определить последний налоговый период. Разъяснить этот вопрос поможет статья 55 Налогового кодекса. В общем случае таким отчетным промежутком можно считать период от начала текущего года до дня завершения ликвидации. Если организацию решили ликвидировать в том же году, в котором она начала свою работу, то налоговым периодом для нее будет время с момента создания до дня ликвидации компании. Для платежей с расчетным сроком меньше года (например, месяц или квартал) заключительный период необходимо согласовать с налоговой службой.
Иногда контролеры могут не согласиться с налоговым периодом, который фирма приняла для заключительного расчета с бюджетом. Если компания будет настаивать на своей правоте, дело может дойти до суда. Особенно вероятны конфликты на почве расчета налогов на прибыль и имущество, так как их база складывается нарастающим итогом. Арбитражная практика свидетельствует, что при определении последнего налогового периода ошибки допускают как проверяющие, так и предприниматели. Например, в постановлении ФАС Уральского округа от 31 марта 2005 г. № Ф09-1130/05-АК арбитры отклонили требование ИФНС взыскать штраф с организации. Судьи посчитали, что претензии контролеров были необоснованными. По их мнению, фирма рассчитала налог на прибыль правильно. А вот ФАС Дальневосточного округа в решении от 28 июля 2004 г. по делу № Ф03-А59/04-2/1580 встал на сторону проверяющих. Судьи посчитали, что компания неверно определила среднегодовую стоимость имущества.
————————————————————————————-
Регистрация компании по адресу директора разрешена.
Г. Ярошенко, эксперт «Федерального агентства финансовой информации»
Начинающий предприниматель, решив постигнуть азы своей деятельности, нередко тут же сталкивается с противодействием со стороны государства. Еще не заключен ни один контракт, не открыт счет в банке, проходит только регистрация фирмы. Но уже на первых подступах к своему делу ему приходится преодолевать барьер под названием «юридический адрес». К счастью, руку ему протянули арбитры, ограничивающие волюнтаризм налоговиков.
Мой адрес не дом и не улица
На сегодняшний день снимать офис, особенно в столице, очень недешево, дефицит офисных площадей толкает планку арендных платежей до небес. Поэтому начинающим фирмам приходится пользоваться услугами «контор», предоставляющих фиктивный юридический адрес для регистрации. Налоговики долгое время смотрели на эту практику сквозь пальцы, не забывая, впрочем, периодически высказываться с угрозами в адрес коммерсантов, но при этом не проводили массовых репрессий.
Однако уже около года налоговики и Счетная палата усилили гонения на фирмы, имеющие фиктивные адреса регистрации. Кампания стала проводиться под лозунгом борьбы с фирмами-однодневками, которые использовались для обналичивания средств, ухода от уплаты налогов и хищения бюджетных средств на возмещение НДС. При этом в список адресов «массовой регистрации» попали практически все офисные центры, а также ТАРПы (Территориальные агентства по развитию предпринимательства).
Например, УФНС по Москве рекомендовало столичным налоговым инспекциям отмечать фирмы, имеющие признаки «однодневок», специальным штампом, проставляемым на выписке из госреестра юрлиц. Фирмы-однодневки в тактических целях периодически меняют адрес регистрации. Поэтому при попытке фирмы изменить местонахождение в соответствующий орган регистрации из старой ИФНС направляются запросы о принадлежности нового юридического адреса к адресам массовой регистрации и о подтверждении собственником помещения намерения предоставить его фирме. Отсутствие искомого приводит к отказу в регистрации изменения местонахождения общества.
Счетная палата, со своей стороны, составила доклад по результатам проверки эффективности законодательства о госрегистрации и в нем сообщила, что автоматизированная система регистрации несовершенна, заявительный порядок госрегистрации позволяет создавать множество компаний по одним и тем же адресам, и отметила, что нотариусы уклоняются от сотрудничества с налоговиками в борьбе с однодневками.
Кто кого
А между тем у молодой фирмы есть простой и дешевый способ разрешить эту проблему – зарегистрировать фирму на домашний адрес директора. Но, как выяснилось, зачастую это чревато самыми плачевными последствиями. Вот какой случай, произошедший в Архангельске, недавно получил огласку.
ООО решило изменить свой юридический адрес и подало в инспекцию ФНС по городу Архангельску заявление о регистрации фирмы по месту проживания учредителя и гендиректора в одном лице. Инспекция отказалась зарегистрировать изменения в связи с «непредставлением им документов, определенных в пункте 1 статьи 17 закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г.».
Фирма подала иск в Арбитражный суд Архангельской области, и тот отменил решение налоговиков. Кассационная инстанция – ФАС Северо-Западного округа – в своем постановлении № А05-207/2007 от 1 августа 2007 года согласилась с ранее вынесенным вердиктом и отклонила жалобу налоговиков. При этом арбитры отметили, что пунктом 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ отказ в госрегистрации допускается в случае непредставления необходимых документов. Однако общество сдало в инспекцию все документы, в том числе и заявление с просьбой зарегистрировать его по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа – генерального директора, что не противоречит приведенным положениям Гражданского кодекса Российской Федерации и закона № 129-ФЗ.
То есть налоговики незаконно отказали ООО в регистрации изменений в учредительные документы и неправомерно применили статью 671 ГК РФ, не регулирующую спорные правоотношения, а предусматривающую право юридического лица на использование жилых помещений только для проживания в них граждан. Как видим, в этом случае суд встал на сторону фирмы и признал неправомерной позицию налоговой инспекции.
Рассмотренная выше ситуация неоднократно становилась предметом арбитражных разбирательств. При этом порой кровожадность налоговиков начинает переходить все пределы.
Так, налоговая инспекция по Центральному району Хабаровска обратилась в краевой арбитражный суд с заявлением о признании недействительным устава ООО, свидетельства о государственной регистрации общества, и о ликвидации общества. Согласно материалам дела, налоговики во время проверки установили, что адрес местонахождения общества совпадает с местом жительства его учредителя и руководителя. Они расценили это как грубое нарушение закона, «лишающее налоговые органы возможности осуществления контрольных мероприятий». Но арбитражный суд отказался удовлетворить иск. В решении судьи сослались на пункт 2 статьи 11 Закона № 129-ФЗ, согласно которому свидетельство о регистрации подтверждает лишь факт внесения записи в госреестр и не является ненормативным актом, который может быть обжалован. В соответствии с частью 2 статьи 61 ГК РФ, фирма может быть ликвидирована по решению суда, если при ее создании были допущены грубые нарушения закона, имеющие лишь неустранимый характер, а в данном случае этого не было.
Арбитры указали, что согласно статье 8 Закона № 129-ФЗ, регистрация компании осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового – по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Аналогичная позиция изложена в статье 54 ГК РФ. Поэтому судьи признали доводы налоговиков несостоятельными и тем самым подтвердили право компании быть зарегистрированной по месту жительства учредителя. Кроме того, налоговики не представили доказательств того, что по юрадресу осуществляется производственная деятельность общества, как того требуют положения статьи 65 АПК РФ.
Схожее дело рассматривалось на Дальнем Востоке еще раньше, в 2004 году. Там низовые суды поддержали налоговиков, но окружной арбитраж отменил их решения. Учредитель ООО обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным отказа налоговой инспекции по Индустриальному району Хабаровска от регистрации компании. Суды первой и апелляционных инстанций отказали в удовлетворении требований общества, согласившись с позицией налоговиков, утверждавших, что учредитель не подал заявления с данными о местонахождении юридического лица. Учредитель, полагая, что все требования закона № 129-ФЗ в отношении представленных документов были соблюдены, обжаловал эти решения в кассации.
ФАС Дальневосточного округа своим постановлением от 23 апреля 2004 года по делу № Ф03-А73/04-2/631 отменил ранее вынесенные решения. Арбитры указали, что в деле имеется расписка о получении налоговиками в числе других документов заявления на пяти листах. Из содержания расписки следует, что в числе других документов было подано заявление о государственной регистрации юридического лица по форме, утвержденной постановлением правительства от 19 июня 2002 г. № 439. Тот факт, что в заявлении в качестве местонахождения юрлица указан домашний адрес учредителя, по мнению судей, не может служить основанием для отказа в госрегистрации общества, поскольку не отвечает требованиям закона № 129-ФЗ и ГК РФ. Доводы налоговиков о том, что заявление не содержит сведений о местонахождении фирмы, арбитры признали несостоятельными.
В заявлении о государственной регистрации, представленном учредителем, указан адрес, совпадающий с адресом его местожительства. Названное обстоятельство само по себе не может свидетельствовать о несоответствии поданного заявления требованиям действующего законодательства либо об отсутствии сведений о местонахождении юридического лица.
Ссылку налоговиков на статью 671 Гражданского кодекса РФ суд отклонил как не относящуюся к рассматриваемому делу.
Штыки – в землю
Конкуренция норм Гражданского и Жилищного кодексов с законом о госрегистрации порождает широкое поле для злоупотреблений со стороны облеченных властью субъектов – налоговых органов. Сравнительный анализ рассмотренных дел показывает, что спорные юридические конструкции, использованные законодателями в ГК и законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», позволяют налоговикам снова и снова создавать препятствия фирмам и трактовать нормы самым вольным образом. Даже если они руководствуются при этом наилучшими намерениями.
Содержание понятий «место нахождения… лица, имеющего право действовать от имени» юрлица, «непредставление… необходимых для государственной регистрации документов» закона о регистрации юрлиц трактуется налоговиками в выгодном им ключе. В результате местонахождение директора фирмы «не может быть местом его жительства», а заявление с его данными не относится к числу «необходимых документов».
Представляется, что искоренение бесконечной войны между налоговиками и частными компаниями возможно при условии более тщательного и юридически обоснованного описания прав и обязанностей участников регистрации. У сторон не должно быть разночтений относительно того, что они делать могут, а что не могут. Это позволило бы предпринимателям и владельцам малого бизнеса – основе среднего класса – полнее понимать перспективы своего дела и расширять свое участие в экономике страны.

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26