Главная / Новости / Обзор способов и рисков альтернативной ликвидации. Фирмы нет, долги остались: виновата ли ФНС в незаконной ликвидации компании

Обзор способов и рисков альтернативной ликвидации. Фирмы нет, долги остались: виновата ли ФНС в незаконной ликвидации компании

Подписаться на новости

Ликвидировать компанию с долгами – известный способ оставить кредиторов "с носом". Для этого ликвидаторы компании могут подать в налоговую неверный баланс, в котором умалчивают о задолженности.

Должны ли налоговики проверять эти сведения, если кредиторы заранее предупреждают об их недостоверности? Такой вопрос решала экономколлегия в споре, где заявитель отменил незаконную ликвидацию компании, а затем на этом основании потребовал с налоговиков более полумиллиона судебных расходов. Представитель ФНС настаивал, что ведомство не виновато, ведь формально все документы были в порядке, а убеждаться в их достоверности чиновники не обязаны. "Если вы ни за что не отвечаете, зачем вы тогда вообще нужны", – сказала ему одна из судей.

Возмещаются ли расходы на юриста в разбирательстве, в котором заявитель оспорил действия государственного регистратора в ликвидации компании – такой вопрос решал сегодня ВС.

Получить компенсацию издержек хотело ЗАО "Дорстройсервис", которое отменило ликвидацию компании, своей бывшей "дочки" "Компании "Союзглавбумпром". "Дочка" решила прекратить работу в конце 2013 года, в разгар судебных процессов с бывшим учредителем о взыскании стоимости его доли (А41-3226/14) и оспаривании купли-продажи активов – шести объектов недвижимости (А41-11412/13). В середине февраля 2014 года "Дорстройсервис" попросил МИФНС № 5 по Московской области и приостановить регистрацию ликвидации компании, пока суд не разрешит спор о продаже активов. Экс-участник предупредил регистраторов о том, что за фирмой числится долг по оплате доли, и она может умолчать о нем, чтобы без проблем ликвидироваться (то есть представить недостоверный ликвидационный баланс).

Несмотря на это, 31 марта 2014 года чиновники внесли в ЕРГЮЛ сведения о прекращении работы компании, т.е. ликвидации компании. Но эта запись недолго пробыла в реестре: "Дорстройсервис" успешно ее оспорил в деле № А41-22257/14. Суды согласились с заявителем, что компания не могла прекратить свою деятельность, пока не решен вопрос о выплате бывшему учредителю стоимости доли. Действия чиновников, которые все же зарегистрировали ликвидацию компании, были признаны незаконными, и апелляционная жалоба не помогла им отстоять свою правоту.

В то же время три инстанции отказались взыскать с ФНС 540 000 руб. судебных расходов "Дорстройсервиса". Заявитель настаивал, что судебные акты были приняты в его пользу, но суды не смогли назвать ФНС проигравшей стороной. Они согласились с аргументами чиновников:
"У ведомства не было интереса в исходе спора, поэтому с него нельзя взыскать судебные расходы. Более того, с формальной точки зрения ликвидатор подал все необходимые по закону документы, и ФНС не было возможности отказать в регистрации – чиновники не проверяют достоверность заявленных сведений".

К этим же доводам свелась апелляционная жалоба, поэтому она не показывает заинтересованность ведомства, рассудили три инстанции. Свое решение они обосновали ссылкой на п. 19 постановления Пленума ВС от 21 января 2016 года № 1 "О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела". Как гласит это правило, издержки не распределяются между сторонами, если в деле не устанавливаются факты того, как ответчик нарушал или оспаривал права истца.
ФНС "не совершала действий, направленных на нарушение прав истца", объяснили суды.

"Дорстройсервис" пожаловался в ВС на то, что они неправильно трактовали п. 19. Он не запрещает взыскивать судебные расходы в деле об оспаривании ненормативного правового акта, решения, действия или бездействий госоргана, указал заявитель. По его мнению, издержки должны распределяться в общем порядке. К тому же в вопросе расходов суды не могли учитывать специальные нормы закона о регистрации, изложил истец в своей жалобе. ВС ее принял и выслушал доводы сторон.

Кто на самом деле захватил активы

Подмосковная инспекция очевидно знала о недостоверности баланса, потому что общество продало свои активы за неделю до принятия решения о ликвидации компании, о чем отчиталось перед налоговиками, заявила Елена Машукова из Адвокатской консультации № 148 МРКА АП Москвы. Она напомнила, что "Дорстройсервис" сообщал чиновникам о невыплаченной доле и судебных спорах. Поэтому налоговая должна была отказать в регистрации ликвидации компании, убеждала адвокат.

Задолженность на самом деле мнимая, парировал генеральный директор (он же ликвидатор, он же сегодняшний владелец 82% доли*) "Главбумпрома" Сергей Бирюков, лично явившийся на заседание ВС. По его словам, закон позволяет не выплачивать стоимость доли, если у компании отрицательная величина чистых активов. Об этом "Главбумпром" уведомил своего бывшего участника ценным письмом, сказал бизнесмен.

Сейчас, сообщил он, его компания отказалась от ликвидации компании и намерена доказать, что "никому ничего не должна". Ведь спор о выплате стоимости доли еще продолжается. Затем Бирюков немного отступил от темы и сообщил, что "Дорстройсервис" исключили из числа участников в судебном порядке, поскольку тот "захватил и четыре года пользовался сам" той самой недвижимостью.

ФНС "между двух жерновов"

Собственно о судебных расходах судьям больше всего рассказали представители налоговой службы, с которой эти расходы и требуют. За чиновниками нет вины, ведь они не обязаны по существу проверять сведения, которые предоставляются на регистрацию ликвидации компании, убеждал Александр Матвиенко, консультант отдела рассмотрения судебных споров в КС и ВС правового управления ФНС. А ведомство получило полный пакет документов, необходимый для регистрации ликвидации компании, поэтому не могло отказать в ликвидации компании, убеждал Матвиенко. По его словам, за достоверность сведений должен отвечать ликвидатор, который их представил на ликвидацию компании.

– К вам истец обращался до ликвидации компании и сообщал, что у компании есть кредиторы [бывший участник, который требует выплаты доли – прим. ред.], – сказала председательствующая Елена Золотова. – И вы утверждаете, что виноват только Бирюков.

– Есть два документа [заявление "Дорстройсервиса", что долг есть, и документы ликвидатора, что долга нет – прим. ред.], и какому из них верить, учитывая, что законом выездная проверка здесь не предусмотрена? – развел руками Матвиенко. – Если бы мы отказали в регистрации ликвидации компании, то сейчас бы с нас точно так же взыскивала судебные расходы другая сторона. А оснований отказать в регистрации ликвидации компании у вас не было.

"Вас только пожалеть остается, что вы между двумя жерновами, – отозвалась Золотова. – Но зачем вы, получается, вообще нужны, если заявитель волен внести в реестр все, что хочет". Мысль председательствующей развила ее коллега Елена Борисова. Она поинтересовалась у юристов налоговой, формально ли они вносят записи в ЕРГЮЛ или все-таки определяют основания для регистрации ликвидации компании, пользуясь определенными полномочиями. "Обоснуйте со ссылкой на конкретную норму, что вы не могли поступить иначе, чем зарегистрировать ликвидацию компании", – предложила она.
Матвиенко процитировал п. 4.1 ст. 9 закона о регистрации юрлиц. Согласно ей, налоговый орган по общему правилу не проверяет достоверность сведений, нужных для внесения записей в ЕГРЮЛ.

– Но есть же еще ст. 23, которая предусматривает немало оснований отказать в регистрации ликвидации компании, – отметила Золотова. – Заявитель отвечает за достоверность, а вы, получается, ни за что?

ФНС не проверяет задолженность перед кредиторами, а только перед бюджетом, защищалась ведущий специалист-эксперт правового отдела подмосковной МИФНС № 5 Ольга Ляляева. Судья Борисова спросила у нее, нужен ли отдельный документ о расчете с кредиторами для ликвидации компании, коль скоро в балансе есть такая строчка. "Я не говорю сейчас о достоверности, – уточнила Борисова. – Меня интересует, предъявлялся ли такой документ". Юрист ответила, что он вообще не нужен.

– Это то же самое, как если бы мы разрешили тут спор, а мотивированный акт вам не выдали, – заметила Борисова.

В итоге "тройка" решила отложить заседание. В том числе, возможно, для того, чтобы разобраться, какие документы все-таки подавались для регистрации ликвидации компании (часть доказательств была ранее исключена из дела).
* – согласно сведениям из сервиса Casebook.
Автор: Евгения Ефименко
Право.Ru — https://pravo.ru/court_report/view/141521/
=====================================================

НА ЗАМЕТКУ!!! Обзор способов и рисков альтернативной ликвидации

1.Продажа фирмы или смена учредителей и директора

Продажа фирмы третьим лицам или смена участников и директора на номинальных — самый дешевый и самый ненадежный способ избавиться от фирмы. Этот способ мы рекомендуем использовать только как промежуточный в комплексе с другими.

Категорически не рекомендуем использовать только этот способ, так как с 31.03.2015 г. это грозит уголовной ответственностью. С 31 марта 2015 г. статьи 173.1., 173.2 УК РФ действуют в новой редакции (Федеральный закон № 67-ФЗ от 30.03.2015 г.) и предусматривают уголовную ответственность за использование подставных лиц в качестве участников и/или исполнительного органа фирмы.

Плюсы:
1) самый дешевый способ;
2) самый быстрый способ (4 недели).

Минусы:
1) фирма не ликвидируется (не исключается из ЕГРЮЛ), а продолжает существовать. К ней можно предъявить претензии. В том числе к периоду деятельности предшествующего директора;
2) высокие риски: субсидиарная (т.е. личная имущественная) ответственность бывших участников и директора, судебные иски, уголовная ответственность по ст. 173.1 и 173.2 УК РФ.

Для снижения рисков рекомендуется оформлять договор купли-продажи фирмы через нотариуса с иностранным гражданином и/или иностранной управляющей компанией в исполнительном органе.

2.Смена учредителей и директора + смена адреса (смена региона)

В последнее время процедура смены адреса/региона вызывает достаточно много сложностей. Налоговая пытается противодействовать такому способу ликвидации, особенно фирмам с долгами в бюджет.

Причем проблемы могут возникнуть как на этапе перевода компании в другой регион (неоднократная подача документов на перевод, увеличение нотариальных расходов), так и после успешной регистрации смены адреса.

В судебной практике стали частыми такие случаи: через определенный срок ИФНС проводит выездную проверку по новому адресу и, не находя подтверждения местонахождению, возвращает организацию по старому адресу. Т.е., затратив немалые деньги, можно прийти к тому же результату, с которого начали.

3.Реорганизация присоединением или слиянием

Как правило, ликвидируемая фирма присоединяется к фирме из другого региона. При удачном завершении ваша фирма прекращает существовать и исключается из ЕГРЮЛ. Но существует несколько подводных камней, о которых практически не пишут.

Кратко перечислю 3 основные проблемы, с которыми можно столкнуться.

1) Проблемные фирмы в одной связке с вашей.
Ваша компания может присоединяться к правопреемнику в группе с совершенно неизвестными вам другими фирмами. Их число может доходить до 20-30. Это значит, что при возникновении проблем с одной из присоединяемых фирм пострадает вся связка. Это привлечет внимание налоговой инспекции, которая может инициировать проверку с нехорошими последствиями.

2) Претензии налоговой в течение 3-х лет после присоединения.
Присоединение в связке с другими фирмами может пройти успешно. Ваша фирма будет исключена из ЕГРЮЛ. Но в течение 3-х последующих лет могут возникнут претензии к одной из реорганизуемых фирм, бывших в связке с вашей. Тогда ИФНС может отменить реорганизацию, восстановить фирму в ЕГРЮЛ и инициировать проверку.

3) Участники вашей фирмы становятся участниками фирмы-правопреемника.
Бывают случаи, когда некоторые юр. фирмы при присоединении оставляют участников ликвидируемой фирмы в составе участников правопреемника. То есть ваша фирма исключается из ЕГРЮЛ, но участники вашей компании перемещаются к правопреемнику. Вместе с большим количеством других незнакомцев со своим багажом проблем.

Обратите внимание на эти моменты. Задайте вопросы юристу, чтобы избежать сюрпризов в будущем.

4.Реорганизация фирмы присоединением «один к одному»

Одна ваша организация присоединяется к правопреемнику без ненужного соседства других фирм. Это более безопасный способ.

Плюсы:
1) исключаются риски, связанные с другими компаниями в связке;
2) такое присоединение не вызывает подозрений ИФНС, следовательно проходит немного быстрее.

Дополнительной подстраховкой может быть последующая официальная ликвидация правопреемника. При такой процедуре максимально сокращены риски, нет налоговой проверки вашей компании. Также исключена возможность отмены ликвидации вашей фирмы, так как произведена официальная ликвидация правопреемника с соблюдением всех необходимых юридических процедур.

Минусы: единственный недостаток – достаточно высокая стоимость.

5.«Неотменяемая реорганизация»

Способ не очень распространен на сегодняшний день. Но, по нашему мнению, совершенно незаслуженно.

Процедура реорганизации проходит также, только в качестве правопреемника выступает компания с участниками-иностранными лицами и управляющей компанией в качестве исполнительного органа (директора).

Этот способ безопаснее, чем реорганизация с правопреемником РФ, по такой причине. Сейчас отменить процедуру реорганизации можно только опросив действующих лиц правопреемника. В случае с иностранцем это сделать достаточно сложно. Следовательно, при соблюдении всех необходимых действий и мер предосторожности, отменить процедуру нельзя.

Основной момент, который влияет на успешность реорганизации — кто заверяет документы от лица правопреемника у нотариуса и подписывает необходимые документы.

Есть 2 безопасных варианта:
1. Документы заверяются за границей, апостилируются и переводятся, тогда заявителем фигурирует иностранец, но это увеличивает срок и стоимость.

2. Документы заверяет представитель-резидент на территории РФ на основании доверенности, которая сдается в регистрационный орган, и из которой следует, что данное лицо не имеет права вести финансово-хозяйственную деятельность, а наделено лишь курьерской функцией.

Плюсы: основное отличие такого присоединения в том, что отменить его нельзя.

Минусы: процедура несколько дороже обычной.

6.Ликвидация через оффшор

Это ликвидация через оформление вашей компании на иностранную инкорпорацию (оффшор).

Этот способ не очень распространен, так как есть определенные сложности в его исполнении, но имеет несомненные плюсы:

1) небольшой срок: 3,5 – 4 недели занимает вся процедура.
2) значительно снижены риски по сравнению с обычной сменой директора и участников, так как оффшорная компания, которая будет возглавлять вашу компанию в дальнейшем, не имеет в России ни филиалов, ни представительств. У налоговых органов отсутствуют какие-либо сведения о владельцах этой организации.
3) при переоформлении компании на оффшор налоговые органы не проводят проверку (возможна ликвидация таким путем компаний с небольшими долгами).
4) иностранная компания не имеет представительства в РФ, что исключает возможность истребования налоговыми органами документов компании.
5) решение о смене руководителя вашего юридического лица принимает оффшорная компания, что исключает заинтересованность прежнего руководителя в переоформлении компании.

P.S. Нельзя сказать, что есть какой-то один самый лучший способ альтернативной ликвидации. Чтобы грамотно подобрать подходящий способ, нужно разобраться в нюансах конкретной ситуации.
Наши юристы вам помогут!
По Вашему желанию мы можем с Вами связаться.
Заходите в раздел "Ликвидация предприятий" и напишите нам письмо.
====================================

И еще, о возможных схемах Ликвидация компании — Альтернативная или официальная

Вариант ликвидации компании, который предлагает наш Центр Вам — перевод предприятия на наемных учредителей с заменой генерального директора на иностранную управляющую компанию, либо на иностранного наемного директора. Суть заключается в том, что права и обязанности учредителей ликвидируемого ООО переходят новым учредителям, иностранцам, назначается новый генеральный директор и бухгалтер. Главный плюс такой ликвидации компании — небольшие сроки и стоимость. Суть такого перевода заключается в том, что по законодательству РФ ответственность за деятельность организации несет Генеральный директор и бухгалтер (в финансовом плане), а в специально предусмотренных случаях и учредитель. После осуществления сделки купли-продажи, или передачи доли Обществу вся ответственность переходит новому учредителю и ген. директору. Вы же получаете полный комплект документов, подтверждающих, что предприятие прошло перерегистрацию и перешло к новому собственнику, иностранцу.
——

Схемы ликвидации компании

Ликвидация компании влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст.61 ГК РФ).

Предприятие может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. Также может быть ликвидировано компании по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

В добровольном порядке ликвидировать компанию можно по решению его учредителей (участников), в том числе в связи с истечением срока, на который оно создавалось, с достижением цели, ради которой оно создавалось.

Суд может принять решение о ликвидации компании в случае допущения при создании предприятия грубых нарушений закона, которые носят неустранимый характер, либо в случае осуществления компанией деятельности, запрещенной законом, или с иными неоднократными, либо грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией, благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Ликвидировать компанию может и налоговый орган. Неоднократные или грубые нарушения налогового законодательства — наиболее распространенное основание для подачи налоговыми органами исков о ООО. В таком случае налоговые органы заявляют в арбитражные суды иски на основании конкретных норм налогового законодательства и п.2 ст.62 ГК РФ.

Большое число исков о ликвидации компании налоговые органы предъявляют в связи с тем, что эти организации не приводят свои учредительные документы в соответствие с требованиями ГК РФ.

Особым случаем ликвидации компании является признание его банкротом. Согласно Закону о банкротстве несостоятельными могут быть признаны все юридические лица, кроме казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций.

Ликвидация компании начинается с назначения судом ликвидационной комиссии, которая решает задачу выявления долгов компании и осуществления расчетов с его кредиторами. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации компании, порядке и сроке заявления требований его кредиторами, а также письменно уведомить об этом кредиторов. Статьей 64 ГК РФ установлен порядок очередности расчетов компании с кредиторами.

Согласно п.5 ст. 64 ГК РФ, требования кредитора, заявленные по истечении срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого ООО, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Если же процедура ликвидации компании завершена, а кредитор не заявил о своих требованиях в срок, тогда обязательства предприятия считаются погашенными.

Существуют и другие, более быстрые способы ликвидации ООО. Одним из них является реорганизация предприятия (слияние, присоединение). В данном случае предприятие исключается из государственного реестра. При реорганизации все права и обязательства предприятия переходят другому, вновь образовавшемуся юридическому лицу. Налоговой проверки при реорганизации не избежать.

Следующим видом ликвидации ООО может быть перерегистрация со сменой состава учредителей и директора. Изменения регистрируются в ИМНС, уведомляются фонды. Сама компания существует, как и прежде. Если предприятие не имеет задолженностей перед ИМНС и фондами, тогда налоговой проверки можно избежать.

Такие варианты, как реорганизация предприятия и перерегистрация нельзя назвать ликвидацией компании в ее формальном \смысле, однако решается главная задача, стоящая перед предпринимателями — избавление от фирмы и обязательств. Но самим бизнесменам довольно сложно провести такую процедуру закрытия фирмы, иногда невозможно. Здесь необходима помощь квалифицированного специалиста.

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26