Главная / Для подписчиков / Как собственнику законно вывести деньги из компании. И на десерт: Порция издевательств от фискальных органов

Как собственнику законно вывести деньги из компании. И на десерт: Порция издевательств от фискальных органов

Часто владельцам бизнеса нужно получить средства от своей же компании (например, от ООО). Казалось бы, это справедливо и честно, когда собственник может забрать всю прибыль организации (например, если он единственный участник), уплатив при этом один единственный налог. Однако юридическая реальность куда более сурова.

Компания формально является отдельным участником оборота: у неё свой доход, свои долги, своё имущество. То есть с юридической точки зрения прибыль компании не может являться прибылью физического лица — её единственного владельца. Хотя по факту это так.

Именно поэтому есть затруднения в случае, когда учредитель хочет вывести средства из бизнеса без продажи своей доли. С индивидуальными предпринимателями всё проще: прибыль от их деятельности принадлежит только им.

Существует несколько способов вывода денег из ООО. В этой статье доход и расход ООО рассматриваются как фактические доходы и расходы его владельца, а дополнительные финансовые издержки при работе с банками, госпошлины и траты на нотариуса не учитываются.

Распределение прибыли
В ООО нет дивидендов, поэтому аналог операции называется «распределение прибыли». Сначала единственный владелец принимает решение о распределении прибыли (раз в год, в полгода или в квартал) с установлением срока выплаты. Порядок распределения прибыли должен быть зафиксирован в Уставе.

Организация на общей системе налогообложения (ОСН) до распределения прибыли должна заплатить налог на прибыль организаций (НПО) по ставке 20%. Если распределённая прибыль выплачивается не деньгами, а имуществом, то налоговая инспекция может признать такую выплату реализацией имущества и доначислить налог на добавленную стоимость (НДС).

Компания на упрощённой системе налогообложения (УСН) платит налог в размере 6% от дохода либо 15% от величины «доходы минус расходы».

После уплаты налога юрлицом налог будет платить физическое лицо. С выплаченной распределённой прибыли учредитель должен будет заплатить 13% НДФЛ (налог на доходы физических лиц). Точнее, компания перечислит налог за физлицо, поскольку она является его налоговым агентом.

Предположим, что доход компании составил 4 млн, расход 3 млн, прибыль 1 млн рублей. Владелец хочет вывести всю прибыль. Рассмотрим, какие в итоге суммы он получит на руки в зависимости от вида налогообложения фирмы.

Если организация на ОСН, то расчёт будет таким: 1 млн (прибыль) — 200 тысяч (НПО) — 104 тысячи (НДФЛ) = 696 тысяч рублей. При этом НДФЛ исчисляется из дивиденда, который после уплаты НПО составляет 800 тысяч рублей.

Если компания на УСН платит налог 6% с дохода, то считаем так: 1 млн (прибыль) — 240 тысяч (доход) — 99 тысяч (НДФЛ) = 661 тысяч рублей.

Если организация на УСН платит налог 15% с величины «доходы минус расходы», то расчёт следующий: 1 млн (прибыль) — 150 тысяч (доход минус расходы) — 116 тысяч (НДФЛ) = 734 тысячи рублей.

Заключение договора с учредителем

Трудовой договор
Распространённый способ вывода денежных средств из компании — заключение трудового договора с учредителем, например, на позицию директора. В этом случае владельцу может выплачиваться зарплата и премия.

По общему правилу помимо НДФЛ с выплаченной суммы (зарплата + премия) исчисляются ещё и страховые взносы в размере 30%: на обязательное пенсионное страхование (ОПС), обязательное медицинское страхование (ОМС) и обязательное социальное страхование (ОСС). Размер и порядок выплаты премии должны определяться трудовым договором или локальным нормативным актом.

Премии не могут иметь форму материально-денежной помощи или выплаты к празднику, они обязательно должны быть экономически обоснованы, связаны с трудовой функцией и подтверждаться отчётом о проделанной работе и доказательствами. Иначе налоговая взыщет штраф и доначислит налог.

Важно, что зарплата, премия и взносы учитываются в качестве расхода компании, поэтому они уменьшают налог на прибыль. НДФЛ выплачивается из зарплаты работника, взносы исчисляются из зарплаты, но уплачиваются компанией из собственных средств. В итоге сумма получается больше, чем при распределении прибыли.

Этот способ выгодно применять компаниям, у которых пониженная ставка по взносам. Например, участникам особых экономических зон, компаниям-производителям на УСН.

Гражданско-правовой договор
С учредителем может быть заключён и гражданско-правовой договор (ГПД). Например, договор возмездного оказания услуг. В этом случае не уплачивается только взнос на социальное страхование (2,9%), все остальные взносы (ОПС 22%, ОМС 5,1%) нужно оплатить.

При этом есть риск — гражданско-правовой договор может быть признан ничтожным, поскольку нельзя заключать ГПД с самим собой. Однако судебная практика показывает, что на самом деле можно.

Учредитель — ИП
Ситуация меняется, если учредитель — ИП и между ним и ООО заключается гражданско-правовой договор (услуг, аренды, агентский, о передаче интеллектуальных прав и так далее). При этом желательно, чтобы сторону ООО представлял коммерческий директор или иное лицо по доверенности, не являющееся участником общества.

В этом случае владелец компании платит налог по УСН: 6% с доходов или 15% с величины «доходы минус расходы». Что касается страховых взносов, то их размер за год составляет не менее 32 тысяч рублей. ИП уплачивает их самостоятельно.

Чтобы избежать претензий со стороны ФНС в получении необоснованной налоговой выгоды, договор должен быть реальным. Например, договор аренды может быть подтверждён фактическим нахождением имущества и документов юрлица в помещении.

Договор о передаче интеллектуальных прав — наличием зарегистрированного товарного знака, его передачей (по акту) и использованием обществом и так далее.

Реальность договора услуг может быть доказана следующим образом: ООО выдаёт доверенность на коммерческого директора; директор заключает договор с ИП-учредителем; ИП предоставляет, например, управленческие услуги, формируя при этом максимально подробный отчёт.

Важный момент. При заключении договора с ИП есть риск доначисления налога и переквалификации договора налоговой инспекцией. В одном деле ООО сначала уволило своих работников. Затем все они (26 человек) зарегистрировались как ИП и заключили гражданско-правовой договор с обществом.

Налоговая переквалифицировала данные отношения в трудовые и доначислила налоги и взносы в размере 2,5 млн рублей. Договоры оказания услуг по своему содержанию являлись трудовыми договорами, так как в них прописывались конкретные должностные обязанности в течение длительного срока, определённый режим труда и отдыха, материальная ответственность и прочее. Суд в трёх инстанциях это решение поддержал.

Выдача займа
Заём — несложный, быстрый, но рискованный способ. Ранее широко использовалась схема с безвозвратным займом (когда его списывали как расход). Сейчас налоговая внимательно наблюдает за выдачей займов учредителям, легко вскрывая эту схему.

Последствия невозврата серьёзные: начиная от налоговой и административной ответственности и заканчивая уголовной. Особо пристальное внимание уделяется займам свыше 600 тысяч рублей, поскольку банк, делающий перевод, обязан сообщить о нём Росфинмониторингу. Последний может передать информацию ФНС.

Заём может быть выдан, если средства необходимо получить срочно. ООО выдаёт заём учредителю под процент. Проценты по займу считаются прибылью общества, поэтому с них нужно платить налог на прибыль. Основная сумма займа не считается доходом физического лица и не является расходом ООО: облагаются налогом только проценты.

Часто срок возврата займа продлевается, пока в конечном счёте он не «прощается» организацией. В этом случае возникает риск доначисления НПО и НДФЛ, а также штрафа. Если заём выдаётся без процентов или под низкий процент, то налоговая может вменить экономию на процентах и доначислить НДФЛ физлицу по повышенной ставке в 35%. Процент по займу нужно устанавливать не меньше, чем две трети ставки рефинансирования. Сейчас это примерно 4,8%.

Аналогом безвозвратного займа является выдача чека или векселя. Но этот способ давно не применяется, поскольку незаконен и может привести к штрафам, доначислениям налогов и уголовной ответственности.

Расход на хозяйственные нужды компании и представительские расходы
Быстрый и понятный способ, но он ограничен ситуациями и суммами.

К примеру, собственнику нужен ноутбук. Для этого он покупает его за счёт компании, использует в личных целях, но готовит отчёт об использовании, который можно будет в дальнейшем представить налоговой в качестве доказательства или банку (формально устройство нужно для работы). Способ подходит, если владельцу нужно потратить небольшие деньги. Конкретного предела по суммам нет, но траты должны быть рациональные, для работы.

Главное правило — любая покупка должна объективно привязываться к деловым целям. Но если налоговая докажет, что купленное за деньги компании имущество не используется в деловых целях, она доначислит физлицу НДФЛ, а компании доначислит налог, так как такие траты учитываются в качестве расхода у юрлица. Расход признают завышенным.

Аналогичная ситуация и с представительскими расходами. Например, владелец может оплатить отпуск (суточные, проживание, перелёты, переезды), если он связан с деловыми целями.

Для владельца нет универсального и наиболее выгодного способа вывода средств из своей компании. Для каждого случая подходит свой способ, при этом желательно их комбинировать. К примеру, если нужно купить сотовый телефон, нет смысла распределять ради этого прибыль. Также следует учитывать доходы и расходы компании, вид деятельности и систему налогообложения.
****************************************

И на десерт: Порция издевательств от фискальных органов.

Давайте по-честному. Некоторые бизнесмены без зазрения совести строят из себя невинных овечек и ловко обводят налоговиков вокруг пальца. Причем на законных основаниях. Однако в этой статье речь пойдет не о них. Но у инспекторов гораздо больше возможностей «потрепать нервы» даже самых добросовестных налогоплательщиков. Что называется, и в хвост, и в гриву…

Итак, порция издевательств от фискальных органов.

Пожалуй, самый популярный метод вымотать нервы – запросить на проверке по 2 раза одни и те же документы. Особенно, когда таких документов тысячи. Особенно, без конкретного указания «какой именно документ». Неймется инспекторам: приятно озадачить двойной работой, забыв про п.5 ст.93 НК РФ, и дав отмашку «ищи то – не знаю что».

Но, суды освежают память сотрудников налоговой службы: нельзя истребовать у налогоплательщика документы, ранее представленные в налоговые органы (п.9.1 ст.88 НК РФ, п.5 ст.93 НК РФ). Например, в Постановлении АС Центрального округа от 04.09.2018 года по делу №А36-9806/2017 налоговый орган в рамках выездной проверки выставил налогоплательщику требования о предоставлении 956 документов. Тот в свою очередь не выполнил «задание» и уведомил сотрудников фискальной службы о причине своего отказа: запрошенные документы были представлены ранее. В итоге нарвался на штрафы. На незаконные штрафы. Ведь, отговорка налоговиков, что документы были представлены «только на обозрение и не были переданы сотрудникам инспекции», не нашла документального подтверждения. А часть документов не конкретизирована (не указан вид, наименование документа).
***
Мнение юриста:
Чтобы не было недопонимания и подобных ситуаций, советуем передачу документов инспекторам фиксировать в письменном виде (актом, требованиями и т.п.).

Напомним, что изъять у организации оригиналы документов ИФНС может только на основании специального постановления, предусмотренного ст. 94 НК РФ, когда есть основания полагать, что документы могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, т.е. в рамках «выемки документов». При этом изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности – стоимости предметов.
***

Каким еще пыткам подвергнуть налогоплательщика? Исключить из ЕГРЮЛ. Но, пожалуй, этот способ можно отнести к разряду непреднамеренного «убийства» юрлица. Есть задача почистить реестр, вот и выполняем. Удаляем всех «мертвых душ». А эти мертвые бывают живее всех живых. Просто слегка смахивают по формальным признакам. А суды такой подход не приемлют: «Исключение действующего юридического лица из ЕГРЮЛ исключительно по формальным основаниям непредставления таким лицом налоговой и бухгалтерской отчетности и отсутствия движения денежных средств по счетам, не соответствует статьям 8, 34 Конституции Российской Федерации, статьям 1, 2, 49 Гражданского кодекса Российской Федерации и целям Закона о регистрации». К такому выводу пришли суды в Постановлении АС Дальневосточного округа №Ф03-3326/2018 от 14.09.2018 года по делу №А73-2611/2018. Взяли и исключили работающую компанию из ЕГРЮЛ. Налогоплательщик доказал, что он – не тот, за кого его приняли сотрудники налоговой службы. Принес платежные поручения и квитанции, подтверждающие внесение платы по договору энергоснабжения и по договору аренды лесного участка, а также сам договор аренды сроком действия 25 лет с приложениями. Кроме того, в собственности компании было недвижимое имущество, которое использовалось в деятельности (железнодорожный тупик, гараж на 10 автомобилей). Да, с прибылью, соответственно, и с налогами, дела шли не гладко. Но разве это повод исключать малообеспеченную компанию из реестра юрлиц? Конечно же, нет.
***
Мнение юриста:
В данном случае, инспекция руководствовалась определенными в ст. 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» условиями исключениями исключения организации из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа, а именно, организация:

1) в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ;

2) не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.

Подход формальный, но в условиях бесконечного количества «однодневок», которые появились в последние десятилетия, видимо, оправданный. Помните, что, если компания не получает прибыль, это еще не значит, что она освобождена от сдачи отчетности!
***

И напоследок самое изощренное издевательство – потрепать налогоплательщика из-за его контрагента. А что, вполне обоснованное «насилие»: парочка формальных признаков недобросовестности и получаем кайф от нервотрепки… Только вот суды оценивают не по формальностям, а по реальным обстоятельствам. Например, в Постановлении АС Поволжского округа №Ф06-31250/2018 от 13.09.2018 года по делу №А12-39012/2017 налогоплательщик отбился от доначислений с помощью следующих аргументов:

— Документы, оформленные в соответствии с требованиями законодательства (договор, спецификации, универсальные передаточные документы (УПД), товарные накладные, счета-фактуры, путевые листы, журналы регистрации «Учет въезда-выезда транспорта»);
— Факт принятия на учет продукции в составе ТМЦ подтвержден первичными документами, карточками по счету 10 «Материалы», счету 60 «Расчеты с поставщиками»;
— Директора контрагентов подтвердили финансово-хозяйственные отношения с налогоплательщиком;
— «На момент заключения договоров и в течение отношений контрагенты являлись самостоятельными налогоплательщиками, состояли на налоговом учете, были зарегистрированы в ЕГРЮЛ по адресам, указанным в первичных документах, имели учредителей и директоров, осуществляющих деятельность от имени контрагентов. Именно эти лица (директора) указаны в качестве руководителей в первичных документах и счетах-фактурах, кроме директоров на предприятиях было еще 10-11 сотрудников, которые также занимались текущей деятельностью по организации закупки и продажи промышленной химии, активно вели финансово-хозяйственную деятельность на рынке купли-продажи товаров с другими контрагентами, что подтверждено выписками по расчетным счетам поставщиков».
***
Мнение юриста:
Непонятно, на что рассчитывали инспекторы в данном деле – налицо добросовестная деятельность налогоплательщика. Все доказательства, в том числе первичные документы предоставлены.

Здесь работает любимая нами ст.54.1 НК РФ, согласно которой при отсутствии искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога, при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
***

Это лишь малюсенькая доза издевок налоговых органов. Хорошо, я согласна, что это не издевательства, а законные действия, если у бизнесмена на самом деле «рыльце в пушку». Но, когда обвинительный уклон проявляется в отношении чистых налогоплательщиков по «формальным признакам», собственным капризам и чутью, это натуральные издевательства. По другому не назовешь…
***
Ссылки на судебную практику:
1. Постановление АС Центрального округа от 04.09.2018 года по делу №А36-9806/2017

2. Постановление АС Дальневосточного округа №Ф03-3326/2018 от 14.09.2018 года по делу №А73-2611/2018

3. Постановление АС Поволжского округа №Ф06-31250/2018 от 13.09.2018 года по делу №А12-39012/2017

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26