Главная / Для подписчиков / Директор, владеющий контрольным пакетом ООО, взят под стражу. Кто и как может управлять компанией?

Директор, владеющий контрольным пакетом ООО, взят под стражу. Кто и как может управлять компанией?

Часто клиенты обращаются с вопросами о том, как обеспечить управляемость компании в ситуации, когда ее руководитель, являющийся одновременно мажоритарным участником ООО, заключен под стражу. Формат ответа обычно предполагается достаточно лаконичным, и в него не уместить всего того, что важно иметь в виду в таких случаях. Здесь важно коснуться, в том числе, дополнительных возможностей, которые существуют благодаря своего рода конфликтам правовых норм, о которых известно не всем.

Сам по себе факт заключения гражданина под стражу не влечет прекращения или приостановления его полномочий как руководителя организации, хотя, безусловно, лишает возможности их непосредственной реализации ввиду ограничения контактов с внешним миром. Оптимальным в данной ситуации является оформление нотариально удостоверенных доверенностей (как на действия от имени организации, так и на реализацию прав участника общества). Уголовно-процессуальным кодексом (ч. 4 ст. 46 УПК РФ) предписано, что лицу, заключенному под стражу, не может быть отказано в допуске нотариуса. Хотя на практике для реализации данного права обычно требуется обратиться с соответствующим ходатайством на имя следователя. Полномочия на подписание от лица компании обязательной отчетности, включая действия по получению электронной подписи, лучше специально оговорить в доверенности, не ограничиваясь использованием общих формулировок о полномочиях действовать от имени общества.

Описанная выше ситуация не представляет собой существенных затруднений в том случае, если есть доверенное лицо, которое может с полной ответственностью реализовывать предоставленные ему полномочия в интересах общества и в компетентности которого руководитель не сомневается. Доверенностей может быть несколько и выдавать их можно на лиц, не обязательно являющихся сотрудниками компании. Полномочия также можно любым образом распределить между различными представителями. Ключевой фактор — доверие и компетентность.

Но тут важно учитывать, что на практике, если преступление связано с деятельностью организации и, по мнению следователя, продолжение осуществления нашим руководителем управления организацией может каким-либо образом воспрепятствовать расследованию, следователь может обратиться в суд с ходатайством о временном отстранении заключенного под стражу гражданина от должности руководителя. В случае удовлетворения судом такого ходатайства наступает некоторый конфликт норм права.

С точки зрения корпоративного права полномочия руководителя не прекращаются и не приостанавливаются, так как ФЗ «Об ООО» (ст. 33, 40) устанавливает определенную процедуру и основания, по которым полномочия данного органа управления обществом могут быть прекращены. Приведенное выше основание там не фигурирует. Более того, в корпоративном праве в принципе отсутствует институт временного отстранения руководителя от должности.

При этом, с точки зрения уголовного процесса запрет осуществлять полномочия существует. Таким образом, гражданин встает перед выбором – соблюсти наложенные судом ограничения и, возможно, «сорвать» какой-то бизнес-процесс, либо продолжить совершать действия, связанные с реализацией полномочий руководителя (выдавать соответствующие доверенности действовать от имени общества), которые будут законны в гражданско-правовом поле.

Если выбор будет сделан в пользу продолжения реализации полномочий руководителя, то здесь нужно быть готовым принять на себя риски, связанные с нарушением уголовно-процессуального закона. А это может привести к уголовной ответственности за воспрепятствование исполнению судебного акта по ч. 2 ст. 315 УК РФ. Наказание по ней — от штрафа до лишения свободы до двух лет. К более мягким негативным последствиям обычно относится изменение меры пресечения на более строгую, что, однако, не применимо к нашему случаю, поскольку руководитель уже и так находится под стражей.

Если же гражданин принимает для себя решение соблюдать наложенные уголовным судом ограничения, то привлечь его к ответственности за не осуществление функций руководителя будет невозможно по причине отсутствия вины – он выполнял требования судебного акта. Поскольку в данной ситуации не существует препятствий для реализации прав лиц, как участника общества, нотариальное удостоверение соответствующей доверенности может стать выходом из ситуации – на собрании участников может быть принято решение о прекращении полномочий руководителя и избрании нового. Также важно знать, что доверенности действовать от имени организации, выданные в период до отстранения заключенного под стражу руководителя от должности либо до момента его переизбрания, сохраняют свою силу и после такого отстранения или переизбрания.

Но что делать, если наш мажоритарный участник – руководитель не готов предоставить кому-либо соответствующие полномочия и не согласен на переизбрание? Тогда другие участники ООО, владеющие в совокупности долями, составляющими не менее 10% уставного капитала, вправе обратиться в суд с требованием об исключении данного лица из общества. Мотивировать требование они могут тем, что своим бездействием руководитель-участник по сути делает деятельность общества невозможной либо существенно ее затрудняет. В случае удовлетворения такого иска исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимости его доли. Здесь надо отметить, что судебная практика по исключению участников из общества у нас на текущий момент недостаточно развита, однако можно предположить, что связанное с описанной ситуацией требование будет оценено судом как вполне обоснованное.
*************************************************************************************************************************************************************************

Новое в ликвидации предприятий: Ликвидация компании через офшор — инструкция по применению

Ликвидация компании через офшор — альтернативная схема закрытия ООО, позволяющая недорого прекратить деятельность предприятия в Москве в рамках российских законов, и обладающая преимуществом, состоящим в исключительной быстроте её реализации.

Привлекательность использования возможностей офшоров заключается в эффективном налоговом планировании, защите капитала от административного давления и многих других преимуществах по сравнению с национальной юрисдикцией. Однако, лишь немногие знают, что существует и такая процедура как ликвидация компании через офшор, причем популярность использования такой схемы при прекращении деятельности отечественных ООО, а также ПАО и НАО постоянно растет.

Если Ваша компания не осуществляет деятельности, и Вы намерены закрыть ее оперативно одним из альтернативных способов ликвидации компании, не вступая в длительную процедуру добровольной ликвидации компании, но при этом хотите избежать рисков, связанных с покупателями-резидентами, рекомендуем Вам способ «ликвидации компании через офшор».

Суть данного способа ликвидации компании заключается в продаже компании иностранному покупателю и смене генерального директора на иностранное лицо.

При этом термин «ликвидация» применяется условно, поскольку компания не исключается из Единого государственного реестра юридических лиц, и продолжает стоять на учете в налоговом органе и внебюджетных фондах, но ответственность за ее дальнейшую деятельность несет новый собственник и руководитель.

Мы предлагаем смену участника общества на иностранного инвестора (оффшорную компанию), и смену руководителя на нерезидента Российской Федерации.

Собственно сама ликвидация компании через офшор экономически представляет собой продажу 100 процентов акций ликвидируемой компании юридическому лицу – нерезиденту, зарегистрированному как раз в одной из офшорных зон по всему миру. Российские налоговые органы, таким образом, не обладают какой-либо информацией о такой компании и ее собственниках, так как она не имеет собственных филиалов и иных подразделений на территории РФ. В силу этого обстоятельства, подобная сделка лишена большинства рисков ликвидации путем продажи российскому юридическому лицу и, к тому же, может быть завершена в более короткие сроки. Офшорная компания, которая приобретает ликвидируемую компанию, регистрируется на иностранных граждан. Так как компания не попадает под российскую юрисдикцию, ликвидация компании через офшор – лучший способ для прекращения деятельности предприятия, имеющего большую налоговую задолженность. После завершения сделки по продаже компании предыдущие собственники не несут какой-либо ответственности ни за задолженность, ни за отчетность по своей бывшей компании.

Регламент проведения

Процедура ликвидации компании через офшоры не является фактическим прекращением бизнеса. В реальности просто происходит смена состава участников компании. Очень часто в дальнейшем меняется направление деятельности, политика организации.

Реализацию процесса можно представить в виде четырех этапов:

— Выбрать офшорную компанию-правопреемника, обращая внимания на ее репутацию и отдавая предпочтение тем иностранным организациям, которые нечасто совершают подобные сделки.
— Придерживаться регламентированного порядка предоставления документации в регистрирующие органы и соблюдать правила заполнения справок, сопроводительных писем, заявлений и форм.
— Предварительно подготовить бухгалтерские и учредительные документы, проверить наличие обязательных отчетов и удостовериться в том, что произведены выплаты по внебюджетным фондам.

Сроки ликвидации компании через офшор

Ликвидация компании через офшор путем постепенной смены участников и руководящего состава занимает один месяц. Продолжительность процедуры обусловлена необходимостью регистрации изменений на каждом из этапов: ввода инвестора, внесения вкладов со стороны офшорной компании, выведения старых участников, и переизбрания генерального директора.

Срочная ликвидация компании через офшор возможна через продажу полного пакета уставного капитала ООО, услуга при этом стоит столько же, сколько закрытие методом вовлечения иностранных инвестиций с постепенным выводом участников.

Ускоренная процедура позволяет избавиться от предприятия в течение одного календарного месяца, что связано с отсутствием некоторых пунктов в классическом алгоритме.

Однако этот метод имеет массу нюансов, поэтому применять его следует крайне осторожно, привлекая опытных юристов, которые подберут офшорную компанию с хорошей репутацией и помогут подготовить пакет документов в соответствии с требованиями, выдвигаемыми ФНС.

Взгляд со стороны

Ликвидация компании через оффшоры, как любое мероприятие, реализуемое по отношению к предпринимательской деятельности, имеет свои плюсы и минусы. Среди преимуществ стоит отметить возможность первоначальных учредителей освободиться от обязательств, обременений.

Процедура протекает быстро, без дополнительных рисков, затрат. Нет необходимости создавать ликвидационную комиссию, публиковать уведомления в газете, направлять письма кредиторам. Не составляется ликвидационная отчетность. Компания переходит в собственность иностранца, получает новый потенциал для развития.

Самый главный отрицательный момент такой ликвидации компании – сохранение записи в едином госреестре. Руководство, должностные лица, учредители остаются ответственными за совершенные ранее действия.

Риски ликвидации ООО через оффшор и их снижение

Основной риск ликвидации ООО через оффшор — поскольку согласно закону смена учредителя через отчуждение долей возможна только с целью ведения коммерческой деятельности, ИФНС зачастую находит веские основания для судебного иска, а суд — для признания сделок незаконными. Также возможно признание недействительной и купли-продажи компании.

Если налоговой инспекции в суде удастся доказать, что учредители ООО пытаются путем продажи доли в уставном капитале уклониться от уплаты налогов, то такая сделка может быть признана незаконной.

При наличии таких факторов, как отсутствие данных аудиторской проверки, наличие крупной кредиторской задолженности, подозрительные платежи по банковским счетам общества, участие привлекаемой оффшорной компании в аналогичных предприятиях, суд вполне может признать сделку по продаже доли в уставном капитале недействительной.

Передача доли в уставном капитале иностранному собственнику не всегда является основанием для освобождения от претензий к предыдущим собственникам со стороны налоговых органов и кредиторов.

Если сделка по продаже доли в уставном капитале будет признана судом недействительной, то к предыдущим собственникам могут быть предъявлены претензии со стороны кредиторов и государственных органов.

Избежать негативных последствий поможет соблюдение следующих условий:

— новый учредитель должен иметь соответствующую репутацию и не должен ранее принимать участие в подобных сделках;
— отсутствие нарушений ведения бухгалтерского учета перед совершением сделки, а также желательно проведение аудиторской проверки;
— соблюдение всех процедур, установленных законодательством РФ.

Часто задаваемые вопросы

1. Как минимизировать риски ликвидации ООО через оффшор?

При ликвидации через оффшор мы:

Подбираем безупречного в плане деловой репутации оффшорного покупателя – физическое или юридическое лицо
Строго соблюдаем российское гражданское и налоговое законодательство
Проводим сделку по российской юрисдикции с соблюдением всех требований законодательства

2. Что входит в услугу ликвидации ООО через оффшор?

Услуга ликвидации ООО через оффшор включает в себя:

Предложения по выбору оффшорного участника ООО
Оформление пакета документов для ввода нового участника и смены руководителя ООО
Нотариальное заверение документов по месту нахождения оффшорного участника
Нотариальный перевод документов, доставка документов из страны оффшора
Подачу и получение документов в ИФНС

3. Какие документы необходимы для ввода иностранного участника при оффшорной ликвидации ООО?

Необходимы следующие документы:

Заявление оффшорного лица о желании стать участником ООО
Решение участников (единственного частника) ООО об увеличении уставного капитала за счет взноса оффшорного участника
Новая редакция Устава Общества
Документ (приходно-кассовый ордер), подтверждающий оплату взноса оффшорным участником
Доверенность юристу, выданная оффшорным участником, для представления его интересов в России
Заявление по форме Р13001, подписанное действующим директором ООО

4. Какие документы необходимы для вывода российского участника и смены руководителя ООО?

Необходимы следующие документы:

Заявление о выходе из состава участников ООО
Решение единственного оффшорного участника о назначении нового руководителя ООО
Заявление по форме P14001 от оффшорного участника. Заявление переводится на русский язык и нотариально заверяется в оффшоре
Доверенность юристу, выданная оффшорным участником, для представления его интересов в России

5. Можно ли ликвидировать ООО через оффшор без проверки бухгалтерской отчетности?

Можно. Смена участника и руководителя не является основанием для внеплановой проверки.

Заключение:

Таким образом, ликвидация компании через оффшор – это специфическая и необычная процедура, требующая точного знания законодательства и учета многих факторов. Она сопровождается многочисленными рисками, поэтому надо аккуратно подходить к выбору иностранных инвесторов, чтобы они были надежными компаниями или частными лицами.

Вариант ликвидации компании, который предлагает наш Центр — перевод предприятия на наемных учредителей с заменой генерального директора на иностранную управляющую компанию, либо на иностранного наемного директора. Суть заключается в том, что права и обязанности учредителей ликвидируемого ООО переходят новым учредителям, иностранцам, назначается новый генеральный директор и бухгалтер.
Главный плюс такой ликвидации компании — небольшие сроки и стоимость. Суть такого перевода заключается в том, что по законодательству РФ ответственность за деятельность организации несет Генеральный директор и бухгалтер (в финансовом плане), а в специально предусмотренных случаях и учредитель. После осуществления сделки купли-продажи, или передачи доли Обществу вся ответственность переходит новому учредителю и ген. директору. Вы же получаете полный комплект документов, подтверждающих, что предприятие прошло перерегистрацию и перешло к новому собственнику, иностранцу.

Поможем официально закрыть вашу компанию за 20 дней!

👉Цена ликвидации бизнеса от 35.000 рублей. Получить бесплатную консультацию наших специалистов, узнать примерную стоимость процедур, а также их сроки вы можете прямо сейчас: тел. +7 (495) 258-00-38

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26