Главная / Новости / Чем опасно нарушение корпоративного договора

Чем опасно нарушение корпоративного договора

Подписаться на новости

Стороны заключили корпоративный договор. Один из участников допустил нарушение корпоративного соглашения. Как арбитражные суды разрешают споры о подобных нарушениях.

Законодатель внес в структуру ГК РФ положение о корпоративном договоре (ст. 67.2,).в документе устанавливают правила действия участника общества и ответственность за нарушение корпоративного договора. Например, по договору акционер должен поддержать позицию о новом менеджменте компании. Если лицо отказывается проголосовать по требованиям имеющегося корпоративного договора, то он будет выплачивать денежную компенсацию. В случае спора о нарушении корпоративного соглашения суды применяют принцип свободы договора и рассматривают дело с учетом условий договора.

Нарушение корпоративного договора влечет штраф в пользу общества
Суды считают, что если условия договора содержат условие о выплате, участнику общества придется платить, если он нарушит корпоративный договор. Рассмотрим на примере, как суды объясняют такое решение.

Нарушить корпоративный договор стоило 5 млн р.

Гражданин обратился с кассационной жалобой на постановления нижестоящих судов. Суды сочли, что гражданин допустил нарушение корпоративного договора. Они обязали гражданина и его сына выплатить в солидарном порядке неустойку в сумме 5 млн. р. сначала арбитражный суд Новосибирской области частично удовлетворил исковые требования к гражданину. На основании ст. 333 ГК РФ взыскали неустойку по 50 тыс. р. с гражданина и его сына. Затем Седьмой арбитражной апелляционный суд изменил решение суда первой инстанции. Он взыскал с гражданина и его сына по 2,5 млн. руб. штрафа с каждого. Суд Западно-Сибирского округа в июне 2016 года оставил без изменения постановление суда апелляционной инстанции.

Гражданин снова подал кассационную жалобу и потребовал отменить постановления нижестоящих судов, так как они имели существенные нарушения норм материального и процессуального права. Однако судья ВС РФ отказался передавать жалобу для рассмотрения в судебном заседании. Дело в том, что истец ссылался на нарушение ответчиком условий корпоративного договора от 23 августа 2010 года. Однако ст. 421 ГК РФ говорит о том, что стороны могут свободно определять условия договора. В своем решении суды опирались на условия внутреннего договора общества и взыскали штраф за нарушение корпоративного соглашения (определение ВС РФ от 03.10.2016 по делу № А45-12277/2015).

Неустойку за нарушение корпоративного договора могут установить в зависимости от стоимости активов

Суды подтверждают, что в неустойку за нарушение корпоративного соглашения можно установить в виде процентов от рыночной стоимости активов общества. Например, общество обладает имуществом стоимостью 30 млн. рублей. Истец, который взыскивает штраф за нарушение корпоративного договора, может претендовать на процент от этого имущества или даже на все имущество полностью.

За нарушение корпоративного соглашения с ответчика взыскали 100% стоимости активов
В сентябре 2016 года Арбитражный суд г. Москвы взыскал 100% процентов рыночной стоимости недвижимого имущества за неоднократное нарушение корпоративного соглашения. Ответчик не выполнил обязательство голосовать определенным образом на общем собрании акционеров (решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.09.2016 по делу № А40-65834/2011).

Суд может изъять долю в случае нарушения корпоративного договора
Недавно в арбитражной практике появились новые аспекты. Теперь суд может защитить условие договора, в котором стороны установили право одного из участников выкупить доли других участников при наступлении определенного события.

Нарушение корпоративного соглашения не помогло сохранить долю в обществе
Общество установило в корпоративном договоре условие достижения показателей EBITDA. Если общество не достигнет этих показателей, сторона договора должна была передать другой стороне свою долю. Общество не достигло установленных показателей. Сторона отказалась от исполнения корпоративного договора.

Арбитражный суд Владимирской области указал, что нарушение корпоративного договора следует устранить, договор должен соблюдаться. То есть участник должен передать свою долю другому участнику.

Кроме того, решением суда в пользу участника было взыскано более 41 млн. р. Суд произвел расчет этой суммы следующим образом: 100 тыс. р. за каждый день просрочки исполнения обязательства по передаче доли в уставном капитале. Суд отказался снижать неустойку, так как участник вместо исполнения своего обязательства занимался оспариванием корпоративного договора в судебном порядке (постановление 1ААС от 16.09.2016 по делу № А11-9506/2015).
Арбитражная практика: https://www.arbitr-praktika.ru/article/article/print?id=2228
*************************************************************************************

И еще: Несколько способов альтернативной ЛИКВИДАЦИИ компаний. Риски каждого из способов. Подберем схему… http://www.barrit.ru/cgi-bin/practic.cgi?c=r&id=1169

Кстати, через офшор ликвидация компании уже не интересна, по крайней мере через BVI (http://www.barrit.ru/cgi-bin/practic.cgi?c=r&id=2508).

1.Продажа фирмы или смена учредителей и директора

Продажа фирмы третьим лицам или смена участников и директора на номинальных — самый дешевый и самый ненадежный способ избавиться от фирмы. Этот способ мы рекомендуем использовать только как промежуточный в комплексе с другими.

Категорически не рекомендуем использовать только этот способ, так как с 31.03.2015 г. это грозит уголовной ответственностью. С 31 марта 2015 г. статьи 173.1., 173.2 УК РФ действуют в новой редакции (Федеральный закон № 67-ФЗ от 30.03.2015 г.) и предусматривают уголовную ответственность за использование подставных лиц в качестве участников и/или исполнительного органа фирмы.

Плюсы:
1) самый дешевый способ;
2) самый быстрый способ (4 недели).

Минусы:
1) Ликвидация компании не происходит (не исключается из ЕГРЮЛ), а продолжает существовать. К ней можно предъявить претензии. В том числе к периоду деятельности предшествующего директора;
2) высокие риски: субсидиарная (т.е. личная имущественная) ответственность бывших участников и директора, судебные иски, уголовная ответственность по ст. 173.1 и 173.2 УК РФ.

Для снижения рисков рекомендуется оформлять договор купли-продажи фирмы через нотариуса с иностранным гражданином и/или иностранной управляющей компанией в исполнительном органе.

2.Смена учредителей и директора + смена адреса (смена региона)

В последнее время процедура смены адреса/региона вызывает достаточно много сложностей. Налоговая пытается противодействовать такому способу ликвидации компании, особенно фирмам с долгами в бюджет.

Причем проблемы могут возникнуть как на этапе перевода компании в другой регион (неоднократная подача документов на перевод, увеличение нотариальных расходов), так и после успешной регистрации смены адреса.

В судебной практике стали частыми такие случаи: через определенный срок ИФНС проводит выездную проверку по новому адресу и, не находя подтверждения местонахождению, возвращает организацию по старому адресу. Т.е., затратив немалые деньги, можно прийти к тому же результату, с которого начали.

3.Реорганизация присоединением или слиянием

Как правило, ликвидируемая компания присоединяется к фирме из другого региона. При удачном завершении ваша фирма прекращает существовать и исключается из ЕГРЮЛ. Но существует несколько подводных камней, о которых практически не пишут.

Кратко перечислю 3 основные проблемы, с которыми можно столкнуться.

1) Проблемные фирмы в одной связке с вашей.
Ваша компания может присоединяться к правопреемнику в группе с совершенно неизвестными вам другими фирмами. Их число может доходить до 20-30. Это значит, что при возникновении проблем с одной из присоединяемых фирм пострадает вся связка. Это привлечет внимание налоговой инспекции, которая может инициировать проверку с нехорошими последствиями.

2) Претензии налоговой в течение 3-х лет после присоединения.
Присоединение в связке с другими фирмами может пройти успешно. Ваша фирма будет исключена из ЕГРЮЛ. Но в течение 3-х последующих лет могут возникнут претензии к одной из реорганизуемых фирм, бывших в связке с вашей. Тогда ИФНС может отменить реорганизацию, восстановить фирму в ЕГРЮЛ и инициировать проверку.

3) Участники вашей фирмы становятся участниками фирмы-правопреемника.
Бывают случаи, когда некоторые юр. фирмы при присоединении оставляют участников ликвидируемой компании в составе участников правопреемника. То есть ваша фирма исключается из ЕГРЮЛ, но участники вашей компании перемещаются к правопреемнику. Вместе с большим количеством других незнакомцев со своим багажом проблем.

Обратите внимание на эти моменты. Задайте вопросы юристу, чтобы избежать сюрпризов в будущем.

4.Реорганизация фирмы присоединением «один к одному»

Одна ваша организация присоединяется к правопреемнику без ненужного соседства других фирм. Это более безопасный способ.

Плюсы:
1) исключаются риски, связанные с другими компаниями в связке;
2) такое присоединение не вызывает подозрений ИФНС, следовательно проходит немного быстрее.

Дополнительной подстраховкой может быть последующая официальная ликвидация
компании-правопреемника. При такой процедуре максимально сокращены риски, нет налоговой проверки вашей компании. Также исключена возможность отмены ликвидации компании, так как произведена официальная ликвидация компании -правопреемника с соблюдением всех необходимых юридических процедур.

Минусы: единственный недостаток – достаточно высокая стоимость.

5.«Неотменяемая реорганизация»

Способ не очень распространен на сегодняшний день. Но, по нашему мнению, совершенно незаслуженно.

Процедура реорганизации проходит также, только в качестве правопреемника выступает компания с участниками-иностранными лицами и управляющей компанией в качестве исполнительного органа (директора).

Этот способ безопаснее, чем реорганизация с правопреемником РФ, по такой причине. Сейчас отменить процедуру реорганизации можно только опросив действующих лиц правопреемника. В случае с иностранцем это сделать достаточно сложно. Следовательно, при соблюдении всех необходимых действий и мер предосторожности, отменить процедуру нельзя.

Основной момент, который влияет на успешность реорганизации — кто заверяет документы от лица правопреемника у нотариуса и подписывает необходимые документы.

Есть 2 безопасных варианта:
1. Документы заверяются за границей, апостилируются и переводятся, тогда заявителем фигурирует иностранец, но это увеличивает срок и стоимость.

2. Документы заверяет представитель-резидент на территории РФ на основании доверенности, которая сдается в регистрационный орган, и из которой следует, что данное лицо не имеет права вести финансово-хозяйственную деятельность, а наделено лишь курьерской функцией.

Плюсы: основное отличие такого присоединения в том, что отменить его нельзя.

Минусы: процедура несколько дороже обычной.

6.Ликвидация через офшор

Это ликвидация компании через оформление вашей компании на иностранную инкорпорацию (офшор).

Этот способ не очень распространен, так как есть определенные сложности в его исполнении, но имеет несомненные плюсы:

1) небольшой срок: 3,5 – 4 недели занимает вся процедура.
2) значительно снижены риски по сравнению с обычной сменой директора и участников, так как офшорная компания, которая будет возглавлять вашу компанию в дальнейшем, не имеет в России ни филиалов, ни представительств. У налоговых органов отсутствуют какие-либо сведения о владельцах этой организации.
3) при переоформлении компании на офшор налоговые органы не проводят проверку (возможна ликвидация компании таким путем с небольшими долгами).
4) иностранная компания не имеет представительства в РФ, что исключает возможность истребования налоговыми органами документов компании.
5) решение о смене руководителя вашего юридического лица принимает офшорная компания, что исключает заинтересованность прежнего руководителя в переоформлении компании.
******
Вариант ликвидации компании, который предлагает наш Центр Вам — перевод предприятия на наемных учредителей с заменой генерального директора на иностранную управляющую компанию, либо на иностранного наемного директора. Суть заключается в том, что права и обязанности учредителей ликвидируемого ООО переходят новым учредителям, иностранцам, назначается новый генеральный директор и бухгалтер. Главный плюс такой ликвидации компании — небольшие сроки и стоимость. Суть такого перевода заключается в том, что по законодательству РФ ответственность за деятельность организации несет Генеральный директор и бухгалтер (в финансовом плане), а в специально предусмотренных случаях и учредитель. После осуществления сделки купли-продажи, или передачи доли Обществу вся ответственность переходит новому учредителю и ген. директору. Вы же получаете полный комплект документов, подтверждающих, что предприятие прошло перерегистрацию и перешло к новому собственнику, иностранцу.
~~~~~~
P.S. Нельзя сказать, что есть какой-то один самый лучший способ альтернативной ликвидации компании. Чтобы грамотно подобрать подходящий способ, нужно разобраться в нюансах конкретной ситуации.
Наши юристы вам помогут!
По Вашему желанию мы можем с Вами связаться.
Заходите в раздел "Ликвидация предприятий" и напишите нам письмо. http://www.barrit.ru/likvidacia/

Наш адрес

Москва, ул. Б. Полянка, 26